第二章劳动合 同法律制度.docx

1、第二章 劳动合 同法律制度第二章 劳动合同法律制度本章考情分析本章是2010年教材完全新增的一章，自2008年1月1日起生效的劳动合同法，在2010年的考试中分值估计在20分左右.应重点关注。本章教材篇幅较长，处处是考点，处处是重点，大多数考点需要考生在准确理解的基础上准确记忆，复习难度很大。希望本着对自己高度负责的态度，全面、准确、深入地学好劳动合同法.有不明白的可以打电话问。第一节 劳动合同法律制度概述（了解） 本节内容不多、难度不大、考点不多，简单看一下书即可.第二节 劳动合同的订立一、劳动合同的主体（）（P38）1、劳动者需年满16周岁（只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外），

2、有劳动权利能力和行为能力。2、用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。【解释】本条主要在于约定公司的分支机构、办事处、代表处等是否具有订立劳动合同的主体资格。分界线在于：是否具有营业执照或者登记证书。3、用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。【相关链接】用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财

3、物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。【例题1单选题】甲公司在与张某订立劳动合同时，要求张某先缴纳500元的工作服押金，等张某离职时再予以返还。根据劳动合同法的规定，下列对甲公司应承担的法律责任的表述中，不正确的是（ ）。A.劳动行政部门可以责令甲公司限期退还给张某B.劳动行政部门可以对甲公司处以1000元的罚款C.劳动行政部门可以对甲公司处以2500元的罚款D.如果甲公司的行为给张某造成损害的，应当承担赔偿责任【答案】C小结：劳动合同主体【案例】单位甲与张三订立劳动合同，如果张三年满16周

4、岁，具有劳动权利能力与行为能力。则1. 单位甲为某总公司下属分公司，有营业执照，甲能否作为用人单位与张三订立劳动合同？2. 单位甲为某公司下属办事机构，没有营业执照，甲能否作为用人单位与张三订立劳动合同3.如果甲有营业执照可以作为用人单位与张三订立劳动合同，订立后收取张三培训押金1000元，则按有关规定应如何处理？【答案】1.甲可以作为用人单位与张三签订劳动合同，因为其有营业执照2.甲不能作为用人单位与张三签订劳动合同，因为没有营业执照，但甲可以受总公司委托与张三订立劳动合同3.责令限期退还张三1000元 如果对张三造成伤害的应赔偿 对甲处以500以上2000以下罚款二、劳动合同与劳动关系（，

5、必有考题）（P39）1、劳动关系（1）用人单位自“用工之日起”（而非劳动合同订立之日起）即与劳动者建立劳动关系。（2）用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自“用工之日起”（而非劳动合同订立之日起）建立。【强调】用人单位是自“用工之日起”与劳动者建立劳动关系，而非订立合同之日。【案例】 甲公司与丁一、于二订立合同及开始工作（用工日）分别如下，要求判断二人与甲公司建立劳动关系的日期。姓名 订立合同日期 开始工作日（用工日） 劳动关系建立日 丁一 3月1日 3月11日 3月11日 于二 3月23日 3月1日 3月1日【例题2判断题】用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自劳动合

6、同订立之日起建立。（ ）【答案】【例题3单选题】根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系的起算日期是（ ）。A.用工之日起 B.劳动合同订立之日起 C.试用期满之日起 D.自用工之日起1个月后【答案】A2、劳动合同（1）对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。【解释】用工之日起1个月内订立书面劳动合同是合法的。（2）自用工之日起1个月内，经用人单位“书面”通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。【解释】用人单位应

7、当“书面”通知，而劳动者不与用人单位订立书面劳动合同并不要求“书面”通知。【例题4单选题】张某于2010年4月1日起开始在甲公司上班，2010年4月11日，甲公司的劳动人事部门书面通知张某，要求与张某订立书面劳动合同，遭到张某的明确拒绝。根据劳动合同法的规定，甲公司的下列做法中，不符合规定的是（ ）。A.书面通知张某终止劳动关系B.未向张某支付任何经济补偿C.向张某支付了其实际工作时间的劳动报酬D.未向张某支付其实际工作时间的劳动报酬【答案】D（3）用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位

8、订立书面劳动合同的，用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。【解释1】用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前1日。 【解释2】该规定分为两个层次：其一，劳动者如果与用人单位补订合同的处理；其二，如果劳动者不与用人单位补订合同的处理。 【案例】甲公司自2010年1月1日与丁一建立劳动关系，口头约定工资3000元，当时未订立书面合同。 情况1：如果1月10日，甲公司书面通知丁一订立劳动合同关系，如果丁一同意订立如何处理？如果丁不同意如何处理？ 【答案1】自用工之日其1个月之内，订立合同都是合法的，因此如果丁一同意订立

9、合同，甲公司不需要承担任何法律后果；如果丁一不同意订立合同，甲公司仅需要支付其实际工作时间的报酬. 情况2：如果5月1日，甲公司书面通知丁一订立书面合同，如果丁一同意补订合同如何处理？如果丁一不同意补订书面合同如何处理？【例题5多选题】张某于2010年1月1日起开始在甲公司上班，直到2010年4月11日，甲公司的劳动人事部门才书面通知张某，要求与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。A.即使甲公司与张某于4月11日补订了书面劳动合同，甲公司仍需向张某每月支付2倍的工资，计算期间为1月1日4月10日B.即使甲公司与张某于4月11日补订了书面劳动合同，甲公司仍需

10、向张某每月支付2倍的工资，计算期间为2月1日4月10日C.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同，甲公司应当书面通知张某终止劳动关系，并支付经济补偿D.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同，甲公司应当书面通知张某终止劳动关系，无需支付经济补偿【答案】AD（4）用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿，并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。【解释1】自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当向劳动者每月支付2倍的工资【解释2】自用工之日起满1年

11、后，不需要再向劳动者每月支付2倍工资的补偿。【案例】甲公司与张三于09年1月1日建立劳动关系，约定工资3000元。但是至2010年2月1日，人力资源部门才书面通知张三与其订立劳动合同，则甲公司应如何处理？ 【答案】用工之日起即1月1日起1个月之内，即1月份甲公司需要支付当月工资3000元自2月1日起至2010年1月1日的前一天即09年12月31日，即2，3，4，5，6，7，8，9，10，11，12共11个月份，甲公司应每月支付张三双倍工资，即每月支付6000元。应当视同自2010年1月1日起即与张三订立无固定期限劳动合同自2010年1月1日起，每月支付当月的工资3000元。【例题6多选题】张某

12、于2009年1月1日起开始在甲公司上班，直到2010年1月11日，甲公司一直未与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A.自2009年1月1日至2009年12月31日，甲公司应当向张某每月支付2倍的工资补偿B.自2009年2月1日至2009年12月31日，甲公司应当向张某每月支付2倍的工资补偿C.视为甲公司自2009年1月1日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同D.视为甲公司自2010年1月1日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同【答案】BD表21情形处理方法1个月内经用人单位书面通知，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同（1）书面通知劳动者终止劳动关系（2）向

13、劳动者支付其实际工作时间的劳动酬（3）无需向劳动者支付经济补偿超过1个月不满1年用人单位未与劳动者在1个月内订立劳动合同，1年内双方才补订劳动合同的用人单位应当向劳动者每月支付2倍的工资，起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前1日用人单位未与劳动者在1个月内订立劳动合同，事后劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的（1）用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系（2）用人单位向劳动者支付经济补偿满1年用人单位未与劳动者订立劳动合同（1）自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿（2）视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动

14、合同三、劳动合同的类型（P40）1、劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。（）2、无固定期限劳动合同（）有下列情况之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；【解释1】连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行（2008年1月1日起施行）前的工作年限。 【解释2】要在同一个用人单位工作满10年 案例： 答案：可以订立无固定期限劳动合同，因为自98年1月1日用工之日起，王二在甲公司连续工作满10年。不能与乙

15、公司订立无固定期限劳动合同。因为自王二在乙公司用工之日起至2010年1月1日不到10年。【解释2】劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。【案例】张某自2005年开始在甲公司工作，2008年甲公司被乙公司整体收购。期间，甲公司与张某解除劳动合同并依法支付了3个月工资的经济补偿，张某与乙公司重新签订劳动合同。2010年1月，乙公司因业务调整，提出与张某解除劳动合同。此时，乙公司应当支

16、付给张某的经济补偿年限应当自2008年开始计算，而张某在乙公司的工作年限则应自2005年开始计算。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；（3）连续订立2次固定期限劳动合同，且劳动者没有下述情形，续订劳动合同的：严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；被依法

17、追究刑事责任的；劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。【解释1】连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008年1月1日施行后，续订固定期限劳动合同时开始计算。【解释2】用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。【案例1】甲公司与李某分别于2005年、2008年3月1日分别订立固定期限合同，问：2009年甲公司再次与李某订立合同，李某是否可以要求订立无固定期限劳动合同？【案例2

18、】甲公司与孙某某分别于2008年、2009年3月1日分别订立固定期限合同，问：2010年甲公司再次与孙某订立合同，孙某是否可以要求订立无固定期限劳动合同，甲公司能否接受？【答案】李某不能要求订立无固定期限劳动合同。其虽然与甲公司两次订立固定期限劳动合同，但是2008年以后订立的只有一次，不符合订立无固定期限劳动合同的要求；孙某可以要求订立无固定期限劳动合同，因其于2008年1月1日后两次与公司订立固定期限劳动合同。【例题7多选题】根据劳动合同法的规定，除劳动者提出订立固定期限劳动合同的以外，下列各项中，应当订立无固定期限劳动合同的有（ ）。A.自1997年1月1日起，张某在甲公司已经连续工作1

19、2年，张某提出与甲公司订立劳动合同B.乙国有企业改制重新订立劳动合同时，孙某在该企业已经连续工作11年，孙某距法定退休年龄还有8年C.自2008年1月1日起，王某与丙公司已经连续订立2次固定期限劳动合同，但王某非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由丙公司另行安排的其他工作，王某提出与丙公司续订劳动合同D.自2008年1月1日起，赵某与丁公司已经连续订立2次固定期限劳动合同，但赵某不能胜任工作，经过丁公司培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，赵某提出与丁公司续订劳动合同【答案】AB【解析】（1）选项A：劳动者在该用人单位连续工作满10年的（连续工作满10年的起始时间，应当自用

20、人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限），劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同；（2）选项B：用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同；（3）选项C：连续订立2次固定期限劳动合同（连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008年1月1日施行后，续订固定期限劳动合同时开始计算），续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能

21、从事由用人单位另行安排的工作的”除外；（4）选项D：连续订立2次固定期限劳动合同，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”除外。四、劳动合同的效力（）（P41）1、劳动合同的生效劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上“签字或者盖章”生效。【解释】除非当事人对劳动合同的生效有特殊约定，劳动合同依法订立即生效，具有法律约束力。2、无效劳动合同无效劳动合同，是指劳动合同虽然已经成立，但因违反了法律、行政法规的强制性规定而被确认为无效的劳动合同。下列劳动合同无效或者部分无效：（1）以欺诈、胁迫的手

22、段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（3）违反法律、行政法规强制性规定的。3、对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由“劳动争议仲裁机构或者人民法院”确认。4、无效劳动合同的法律后果（1）无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（2）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。【例题8多选题】根据劳动合同法的规定，下列对无效劳动合同的表述中，正确的有（ ）。A.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的，劳动合同无效B.

23、对劳动合同的无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认C.无效劳动合同自劳动争议仲裁机构或者人民法院确认无效之日起没有约束力D.劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬【答案】ABD【解析】无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。第三节 劳动合同的主要内容一、劳动合同的必备条款1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人（P42）【解释1】用人单位有两个以上办事机构的，以主要办事机构所在地为住所。【解释2】具有法人资格的用人单位，要注明法定代表人；不具有法人资格的用人单位，必须注明该单位的主要负责人。2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身

24、份证件号码【解释】劳动者的住址，以其户籍所在的居住地为住址；其经常居住地与户籍所在地不一致的，以经常居住地为住址。3、劳动合同期限劳动合同双方当事人可以选择订立固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。4、工作内容和工作地点5、工作时间（）（P43）（1）目前我国实行的工时制度主要有标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制三种类型。（2）有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度，应保证劳动者每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周至少休息1天。（3）用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊

25、原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间，每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。【解释】有下列情形之一的，延长工作时间不受上述规定的限制：（1）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；（2）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；（3）法律、行政法规规定的其他情形。6、休息休假（，必考）（1）根据职工带薪年休假条例（自2008年1月1日起施行）的规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工在年休假期间享受与正常工作

26、期间相同的工资收入。【例题9多选题】根据职工带薪年休假条例的规定，下列单位的职工，连续工作1年以上的，可以享受带薪年休假的有（ ）。A、事业单位 B、民办非企业单位 C、有雇工的个体工商户 D、社会团体【答案】ABCD（2）年休假的标准（P44）职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。（国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。）【解释1】累计工作年限在计算时，不受工作单位的限制，即：不要求是同一工作单位工作年限。（见例题10）【解释2】要注意同一档内上下限的关系，例如“已满1年不满10年”,是要求“1年，10年”，其他档

27、次依次类推。如果某人累计工作年限为10年，其带薪年休假天数因为10天，适用第二档次规定。【解释3】年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。【例题10单选题】张某在甲公司工作3年、在乙公司工作10年、在丙公司工作2年，张某目前在丙公司工作。根据职工带薪年休假条例的规定，张某可以享受带薪年休假的天数为（ ）。A、5 B、10 C、15 D、20【答案】B【解析】张某的累计工作年限为15年，可以享受带薪年休假的天数为10天。（3）不享受“当年的年休假”的情形(P44)职工依法享受寒暑假，其假期天数多于年

28、休假天数的；职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；累计工作20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。【解释】上述至是指当年累计请病事假的天数；每月按30天计算。【案例】刘某自1988年开始工作。2008年请病假累计150天，则刘某2008年不能享受带薪年休假。因为其累计工作年限为20年，累计请病假天数已经超过4个月不能享受当年的带薪年休假。 2009年累计请病假96天。则刘某可以享受2009年带薪年休假。【例题11单选题】根据职工带薪年休假条例的规定，下列各项中，当事人

29、不能享受2009年的年休假的是（ ）。A、张某在2009年请事假累计为15天，单位按照规定未扣张某的工资B、累计工作年限为8年的孙某，在2009年请病假累计为45天C、累计工作年限为18年的孙某，在2009年请病假累计为85天D、累计工作年限为28年的孙某，在2009年请病假累计为125天【答案】D7、劳动报酬（）(P44-45)（1）工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付，如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。【案例】如果甲公司规定每月15日发工资如果3月15日为星期五，则按约定日期15日发放如果6月15日为星期六，则应提前在最近工作日即星期五6月14日发放。（2）劳动者在“法定

30、休假日和婚丧假期间”以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。在“部分公民放假”的节日期间（妇女节、青年节），对参加社会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，则应当依法支付休息日的加班工资。（3）加班费(P45)（工作日晚上加班）用人单位依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150支付劳动者工资。（周末加班）用人单位依法安排劳动者在“休息日”工作，不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200支付劳动者工资

31、。（法定节假日加班）用人单位依法安排劳动者在“法定休假日”工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300支付劳动者工资。用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付加班费，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金。【案例】张某的日工资为120元，每周工作5天，每天工作8小时。张某在2008年10月的一个周六加班了1天，在“十一”国庆节法定假期加班了2天。【分析】1 张某周六加班1天，获得2倍工资报酬，即1202240元；法定假日加班获得3倍工资报酬，即12032720元，合计960元。如果公司不同意支付加班费，张某可向劳动行政部门反映，由劳动行政部门责令该公司限期支付；公司逾期仍不支付的，由劳动行政部门责令该公司支付按应付金额（960元）的50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金。（4）因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位