合同保全案例.docx

1、合同保全案例合同保全案例篇一:第六章合同的保全案例 第六章 合同的保全 【例题】1 甲企业借给乙企业20万元期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定若因合同履行发生争议由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的? ABC A(甲对乙的20万元债权不合法故甲不能行使债权人代位权 B(乙曾向丙发出债务催收通知书故甲不能行使债权人代位权 C(甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼 D(乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼 解析 题目既涉及代位权的有关实体问题又涉及代位权的有关程序问题综合性较强具有一定的难度。 (1)根据有关法律之规定企业之间的借

2、款合同无效具体而言合同当事人约定的利息不受法律保护但本金仍然应当返还。本题中甲乙之间的借款合同无效但甲享有的要求乙返还20万元本金的权利依然受到法律保护并非是非法债权。因此A选项说法不正确。 (2) 债务人怠于行使其到期债权?有特定的含义尽管乙曾向丙发出债务催收通知书但仍然有可能是怠于行使其权利。因此B选项说法不正确。 (3)合同法解释(一)第l6条第l款规定:债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼未将债务人列为第三人的人民法院可以追加债务人为第三人。?本题中债权人是甲、债务人是乙、次债务人是丙C选项的说法显然是错误的应选C。 (4)乙丙之间的供货合同中有关仲裁的约定只能约束乙、丙双方

3、并不能约束合同关系以外的甲。倘若只要债务人与次债务人之间存在仲裁协议债权人就不得提起代位权之诉那么这对债权人利益的保护就十分不利也为债务人、次债务人规避代位权诉讼打开了方便之门。此外合同法解释(一) 第l3条第l款规定:合同法第七十三条规定的债务人怠于行使其到期债权对债权人造成损害的是指债务人不履行其对债权人的到期债务又不以诉讼方 式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权致使债权人的到期债权未能实现?这也可以从侧面来印证即便债务人与次债务人之间存在仲裁协议债权人仍然有权提起代位权诉讼。因此D选项说法不正确。 【例题】2 甲公司欠乙公司货款 20 万元已有 10 个月其资产

4、已不足偿债。乙公司在追债过程中发现甲公 司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后一直没 有向其追偿同时还将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的,BCD A(乙公司可以对丙公司行使代位权 B(若乙公司对丙公司提起代位权诉讼法院应当追加甲公司为第三人 C(乙公司可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效 D(乙公司有权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同 【解析】合同法司法解释第 16 条第1款 规 定 :债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼未 将债务人列为第三人的人民法院可以追加债务人为第三人。?因此 B 项错误。从本题给出的信息

5、来看甲丙之间不存在恶意串通乙无权请求法院确认甲丙之间的合同无效因此C 项错误。甲公司无权转让股权的行为发生在前乙公司对甲的债权成立在后乙公司无权撤销因此 D 项错误 。 【例题】3 甲欠乙20万元到期无力偿还其父病故后遗有价值l5万元的住房1套甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系希望以房抵债。甲便对好友丙说:反正这房子我继承了也要拿去抵债不如送给你算了。?二人遂订立赠与协议。下列哪些说法是错误的? CD A(乙对甲的行为可行使债权人撤销权 B(乙可主张赠与协议无效 C(乙可代位行使甲的继承权 D(丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿 解析 本题涉及债的保全中撤销权和代位权如何行使的问题。 本

6、题中甲欠乙20万元到期无力偿还但是甲父病故后给甲遗有价值l5万元的住房1套可以用来偿还乙的债权但是甲却通过赠与好友丙房屋的行为无偿转让了自己的用于偿债的财产导致自己没有偿债的能力损害了债权人乙的利益。根据撤销权行使的要件可知乙已经具备了行使撤销权的客观要件而且因为赠与行为是无偿行为所以不需要具备主观要件乙就可以行使撤销权。选项A的说法是正确的。 选项B涉 及恶意串通的合同效力问题。题目中甲为了逃避对乙的债务便对好友丙说:反正这房子我继承了也要拿去抵债不如送给你算了。?甲丙二人遂订立赠与协议。从甲对好友丙说的话中可以看出甲赠与丙房屋的目的就是要逃避债务而且丙也是知情的。甲丙二人的赠与合同属于恶意

7、串通损害了第三人乙的利益的据此乙可以根据合同法第52条的规定主张合同无效所以选项B的说法是正确的。 选项C考 查代位权与撤销权行使的区别。虽然代位权和撤销权都是法律为了防止债务人财产的不当减少损害债权人的利益而赋予债权人对债权的保全措施。但是二者行使的条件是不同的。代位权行使的实质是债务人通过消极不作为的方式危害债权人 的利益。而撤销权行使的实质是债务人通过积极作为的方式危害债权人利益。本题中甲并不是通过自己的消极行为即怠于行使自己的继承权来危害债权人乙的利益而是通过自己与第三人恶意串通无偿赠与的积极行为损害债权人的利益。所以乙不能通过代位权的行使来保护自己的债权而应当是通过行使撤销权的方式。

8、而且还要注意的是即便在甲通过自己的消极行为损害到债权人乙的利益时乙也不能代位行使甲对其父的继承权因为对于专属于甲的继承权乙当然无权代位行使。所以选项C的说法是错误的。 选项D涉及赠与合同瑕疵担保的问题。根据合同法第l91条 的规定:赠与的财产有瑕疵的赠与人不承担责任。附义务的赠与赠与的财产有瑕疵的赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵造成受赠人损失的应当承担损害赔偿责任。?本题中只说明甲为了逃避对乙的债务而赠与好友丙房屋但是未明确交待甲是否存在故意不告 知丙瑕疵或者保证无瑕疵的情形所以选项D中丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿的说法太过主观和绝

9、对据此选项D的说法是错误的。 【例题】4 甲与乙签订一买卖合同甲应于8月12日支付200万元货款。甲到期没有付款且甲目前无钱可付。在以下情形中乙可行使撤销权的是: ABD A.甲与丙相互串通甲将值钱的财产送给丙以逃避欠乙的债务。 B.丙欠甲50万元借款已经到期但甲放弃了债权。 C.甲父在知道甲欠乙货款的情况下仍然接受了甲送给他的赡养费。 D.甲将价值100万元的房屋以20万元的价格出让给了好朋友丙丙知道甲欠乙货款。 【例题】5 甲欠乙5000元乙多次催促甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙被乙发现。下列说法

10、哪些是正确的,BCD A.乙可书面通知甲、丙撤销该买卖合同 B.如乙发现之日为2000年5月1日则自2001年5月2日起乙不再享有撤销权 C.如乙向法院起诉应以甲为被告法院可以追加丙为第三人 D.如乙的撤销权成立则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担 【例题】6 甲欠乙1万元到期未还。2003年4月甲得知乙准备起诉索款便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙约定付款期限为 2004 年底。 乙于2003年5月得知这一情况于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持,A A(请求宣告甲与丙的行为无效 B(请求法院撤销甲与丙的行为 C

11、(请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权 D(请求丙承担侵权责任 【解析】此题用排除法较好。首先判断是否为撤销权及是否可以行使。鉴于乙于2003年5月已经得知转让事实故当其于2004年7月主张时已经超过1年的除斥期间故无论撤销权是否成立均不得行使撤销权。选项B不当选。其次判断是否有代位权的成立及行使。鉴于甲与丙之间的债权到期时间为2004年年底因此2004年7月时甲肯定不得行使代位权。再次丙虽然主观上属于明知但甲乙之间只是一个基于合同关系发生的债权原则上不作为侵权行为的客体因此选项D不正确。最后由于丙明知其与甲的合同行为会损害乙的行为故符合了合同法第52条规定的双方恶意串通损害第三人利益的行为

12、因此该合同行为无效。作为利害关系人的乙当然得请求法院宣告该行为无效故选项A正确。 【应注意的问题】即使是承认侵害债权理论各国学说也要求该债权是债务人给付特定标的物的义务而非一般意义上的金钱给付义务。因此即使在侵害债权理论成立的前提下在本题中丙的侵权责任也不成立。 【例题】7 周某与林某协议离婚时约定孩子归女方林某抚养周某每年给付1000元抚养费。离婚后因林某将孩子由姓周改姓林周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗,D A.不能因为赠与物已经交付, B.不能因为是公益性捐赠 C.不能因为周某处分的是自己的合法财

13、产 , D.能因为周某逃避法定义务进行赠与。 解析:根据题干所给信息因林某将孩子由姓周改姓林周某就停止 给付抚养费?、因这一年年景不好周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程自己出去打工了?可以判断出周某主观上是故意逃避应履行的法院判定周 某每年支付1000元抚养费的法定义务而将自己的财产赠与他人。此时如果利害关系人林某主张权利请求法院撤销该赠与的应认定该赠与无效。 【案例】1 被告(李某)在2005年3月18日以个体户名义申请了营业执照专营农副产品及日用百货。2006年4月5日被告向其好友钱某,原告,借款5万元用作周转金双方约定于2006年10月10日以前全部还清并立有字据为证。但是直到

14、2006年10月底被告仍未能还款原告多次催要未果。2006年12月1日被告在进货途中因司机万某违章驾驶造成交通事故致被告受伤住院加之经营管理不善被告遂决定停止经营。得知此事之后原告与被告协商还款事宜被告提出只能以剩余商品,约5000元,还款。之后原告了解到被告曾借款10万元给其妻弟于某购房本应与2006年10月底前还给被告但被告因念及亲戚关系碍于情面没有向于某催要借款。于是原告向法院起诉要求被告和于某支付借款及逾期还款的利息损失同时要求代位行使对司机万某的交通事故赔偿请求权。 分析:本案中被告未能按期履行还款协议显然已购成违约并应负违约责任。原告既有权请求被告履行义务和承担责任也有权行使代位权

15、请求于某及时还清其对被告的欠款而不是请求第三人代被告向其还款。原告不得代位行使对司机万某的赔偿请求权。理由如下:首先原告与被告之间存在着合法的债权债务关系。其次被告享有一定的债权但它怠于行使其权利。如果被告在1999年10月底到来后积极向于某主张权利而于某不履行义务则原告不能行使代位权。再次被告的债权人在债务到期以后没有履行债务。最后原告的债权具有不能实现的危险。本案中被告因经营不善亏损而停止营业以剩余商品还债仍不足以清偿原告的5万元债务所以如果原告不行使代位权将不能保全自己的债权。 【案例】2 孙甲于1999年6月10日向余某借款2万元购买东风牌大卡车一辆跑运输约定两年后还款。由于孙甲驾驶技

16、术不精屡屡发生交通事故致人损害及车辆损坏赔偿后运输所得收入及家中原来积蓄所剩无几。两年后借款期限届满余某多次向孙催讨孙提出无力返还。2001年8月孙甲为逃避债务与其弟孙乙恶意串通将卡车赠与孙乙并办理了产权变更登记。2001年12月余某知道此事后向法院提起诉讼要求撤销孙甲的赠与合同。 分析:在债务人与第三人恶意串通损坏债权人利益的状况下究竟应当由债权人行驶车撤销权还是由法院认定债务人与第三人的行为无效。一部分学者主张该合同属于无效合同无须通过行使撤销权主张撤销。在法院认定行为无效后当事人再依据债权人代位权请求第三人返还债务人处分的财产。一部分学者认为债务人与第三人恶意串通损害债权人利益的只能由债

17、权人行使撤销权法院不宜认定合同无效。在司法实践中此类案件两种处理情况都有。 篇二:行为保全案例 ,一, 2011年10月项国庆,化名,将贵溪市冷水镇某石灰厂诉至法院。他的理由是自己找石灰厂收回2.2万元租赁费时石灰厂以各种理由拖延支付。 贵溪市法院上清法庭受理案件后承办法官调查得知被告石灰厂虽未取消运营资格但实际上已经停产仅剩下的价值数万元的生产设备企业合伙人正在协商如何变卖掉。根据获得的消息石灰厂极有可能以恢复生产为由随时将财产保全解除从而处理掉生产设备。 为此法庭及时对被告这一合伙企业追加行为保全措施禁止该厂合伙人将生产设备进行任何形式的处理。 法院后经审理判决被告石灰厂支付原告项国庆租赁

18、费2.2万元。2013年1月10日项国庆向法院提出强制执行申请。 为尽早解除行为保全限制以便转让生产设备被申请执行人石灰厂负责人林义,化名,在执行调解环节表示同意支付2.2万元租赁费。2月5日该案圆满执结。 ,二, 法院认为李阳于2011年8月对李金实施的殴打行为符合家庭暴力的构成要件属于家庭暴力行为。法院由此判决支持李金提出的5万元的精神损害赔偿金。此案引起人们普遍关注的是朝阳区法院宣判前对李金作出人身安全保护裁定禁止李阳实施暴力如李阳违反禁令法院将视情节轻重处以罚款、拘留构成犯罪的依法追究刑事责任裁定有效期为3个月。 (三) 长沙县法院执行新民诉法后首例行为保全案 发布时间:2013-04

19、-15 09:10:12 4月11日湖南省长沙市长沙县人民法院依法对湖南意美海润汽车服务有限公司位于中南汽车世界的斯巴鲁4S店实行强制搬迁并将其交付给湖南福来特瑞汽车经营发展有限公司使用。这是新民事诉讼法自今年1月1日起实施后该院实行的首例行为保全。 2008年11月湖南福来特瑞汽车经营发展有限公司,以下简称福来特瑞,与湖南意美海润汽车服务有限公司,以下简称意美海润,签订了为期11年的租地自建合同由意美海润公司建设经营了7000余平方的斯巴鲁4S店。意美海润公司的法定代表人王海涛因负债于2012年5月突然失踪至今下落不明导致斯巴鲁4S店经营中断12月份斯巴鲁品牌授权被终止意美海润拖欠福来特瑞公

20、司租金至今。福来特瑞多次催收未果遂解除合同并刊登(来自:WWw.cssyq.Com 书业网:合同保全案例)公告。2013年3月27日福来特瑞向长沙县人民法院提起诉讼请求确认双方签订的租赁合同已于2012年9月28日解除判令意美海润支付所欠福来特瑞的使用费1702606.85万元并请求意美海润立即搬迁退出该4S店将该店交付给福来特瑞。福来特瑞同时提出保全申请。 长沙县法院审查后为避免损失进一步扩大给当事人造成其他损害遂于2013年4月2日作出保全裁定:查封、扣押、冻结意美海润位于中南汽车世界斯巴鲁4S店内价值170万元的资产并责令意美海润腾空该4S店将其交付给福来特瑞。该院于2013年4月7日将

21、起诉状副本、民事裁定书等诉讼材料依法送达给意美海润但意美海润至今未履行该民事裁定。4月11日长沙县人民法院依法强制执行了该保全裁定。 新民事诉讼法首次确立了行为保全制度弥补了财产保全的不足。但行为保全的适用相对严格要综合考量申请保全是否符合法律规定、采取保全是否必须必要以及申请人在诉讼中胜诉的可能性等。此次该院作出责令意美海润腾空斯巴鲁4S店并将其交付给福来特瑞的裁定是该院在新民事诉讼法实施后审慎实行的首例行为保全避免了当事人损失的扩大为当事人提供了比先予执行更为及时、有效的司法救济。 篇三:典型合同案例分析汇总 低中标勤签证重索赔合约出效益 安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案 【案情

22、简介】 中建八局工业设备安装有限责任公司,以下简称安装公司,与南京乐金熊猫电器有限公司,以下简称乐金公司,于2003年8月签订了建设工程施工合同合同约定由安装公司承担乐金公司实验楼及生产厂房的施工任务。工程采用合同价款一次性包死,包括材料,、调增部分除外,工程结算按实际价格调增,的方式合同一次性包死价款定为253万元,计划竣工日期2003年9月30日。 在施工过程中乐金公司根据工程施工图纸变更情况增加了部分工作量。2003年12月8日安装公司根据乐金公司工程实际竣工后的签证单等情况单方计算增加工作量部分的工程价款为128万元乐金公司认为增加工程量计算存在分歧未审核确认。同时乐金公司还将水电安装

23、任务交安装公司施工双方约定包死价款为40万元安装公司按照口头协议履行了合同。至2004年1月乐金公司共支付工程款252.58万元其余工程款乐金公司以种种理由不予确认不予支付。 【案情分析】 本案由安装公司法务部自行代理代理过程中遇到问题与难点主要有: 1、有效证据不足。可以作为证据的只有与乐金公司签定的实验楼土建部分的建设工程施工合同和工程竣工报告。这两个资料只约定了实验楼及生产厂房的土建部分明确一次性包死价款253万元其 余水电安装及后期工程的增加部分并没有涉及。 2、工程量计算双方存在分歧。由于双方在前期工程合作比较好有基本的信任基础因此水电安装及后期增加工程并没有重新签订新合同调增部分采

24、取工程结算按实际价格调增计算的方式予以认可。在结算中双方在调增部分的工程量计算上出现了分歧。 3、双方约定的竣工时间奖惩条款对我方极为不利。合同补充条款中双方约定:工期60天,实际施工120有重新约定。 【应对措施及谈判过程】 公司法务科分析认为:尽管双方虽然没有明确的合同约束但是我方施工的事实是真实存在的,该项目实际是韩国投资项目熊猫电器公司部分参股无论是韩国投资方还是熊猫电器公司资金状况都不错有着良好的社会美誉度,双方的合作过程还是愉快的我公司施工人员与对方的工程项目负责人建立了良好的关系。 基于这三点认识诉讼准备工作按部就班。在法务部的指导下项目负责人员将工程竣工资料交付明细、24亩地投

25、资项目施工量增减内容一览表、工程量确认备忘录等资料整理交付对方工程负责人要求对方就基本事实予以确认利用和对方的良好关系尽量争取对我方有利的证据。 经过努力取得了有力的证据:1、2004年3月15日工程竣工资料交付明细交予对方接收并签字盖章完成竣工图纸、竣工资料及竣工结算书的交付,2、2004年3月20日乐金公司就工程量确认备忘 录签字盖章对253万的土建合同款及40万水电安装款予以认可对128万元签证增加款项虽未予确认但是乐金公司提出认可的暂定价格为95万元。这对我方是非常有利的,3、24亩地投资项目施工量增减内容一览表将新增工程涉及的具体材料内容、数量、单价等详细列出。明确工期对方施工负责人

26、在表格中签字确认延误工期19天是指合同款293万及增加部分?。 基本事实确认之后我公司开始与乐金公司交涉要求对方支付工程款但对方仍种种理由拒绝支付。2004年7月22日我方给对方发说明。对方仍然不予理睬安装公司于2004年10月11日将乐金公司诉至南京市中级人民法院请求乐金公司支付工程款168.42万元利息64800元。 由于事实真实存在证据充分乐金公司代表立即要求谈判解决问题希望安装公司撤诉。谈判过程一波三折仅与韩方代表面对面的正式谈判就有三次最后在多方协调下对方的谈判代表换成中方人员。经过积极的交流2005年1月12日双方达成和解协议乐金公司同意支付工程款131.42万元安装公司在2005

27、年2月2日前撤诉双方就本案再无其他争议。2005年1月26日安装公司向南京市中院递交撤诉申请书乐金公司支付安装公司工程款131.42万元,2005年2月1日南京市人民法院下达民事裁定书准许撤诉。 【教训】 1、正式合同不能口头约定。安装公司调增部分工程量应当签订补充 合同或以其他书面形式明确否则工程量不明确责任难以追究。 2、合同约定不明确没有对新增工作量如何计算或是否是合同的补充没有明确。 【思考与建议】 1、合同是履约管理的基础在签订合同时必须严格把关对其条款认真审查防止出现漏洞。如果在工程量变更的时候我们跟对方重新商定合同核对工程量、竣工时间等因素重新约定那么这类型的诉讼完全可以避免。

28、2、即使是追加工程量也必须尽量争取签合同或者以备忘录等书面形式将合作方式、材料采购、工程款支付等细节详细约定。 3、重视资料,证据,的获取、整理与保存 项目施工过程中的资料客观上会成为事后诉讼的证据因此诉讼风险意识应该贯穿整个项目管理过程。本案中项目施工人员在公司法务部的指导下从庭审需要出发收集有效证据能确认的40万工程量明确确认存在分歧的工程量让对方给出了暂定价格对极为不利的工期延误问题也做出了有利于我方的解释这些证据的取得是我方最后谈判成功的关键。尽管最后效果不错但是多余付出的努力与辛苦也是不可以忽视的。这些工作在施工过程中就应该做到可是在实际的项目管理中却被忽视了。 4、低中标勤签证重索

29、赔合约出效益这应该成为我们项目管理人员的共识。就目前一般的项目而言仅凭中标价来做工程基本上是低效益、无效益甚至是亏本的。因此签证、索赔就成为保证效益的最后一个来源。如何在项目管理中结合实际进行操作急切需要我们的管 理人员进行深入的探讨。 手续不齐全非法施工后患无穷 广西北海商城项目拖欠款工程诉讼案 【案情简介】 原告:中国建筑第八工程局广西公司 被告:北海实业发展有限公司 广西北海商城工程由北海实业开发有限公司投资建设。此工程位于广西北海大道南侧四川路东侧合同建筑面积8万多平方米 。2003年6月30原告与被告就北海商城?工程签订了北海商城补充合同。合同对总承包、工期、结算计价、款项支付、垫资

30、等条款作出了详细的约定。合同金额1.1亿元人民币。同年12月又对基坑支护、降水签订了北海商城补充协议北海商城塔楼基坑支护合同各一份合同额分别为206.3万元和150万元人民币。 【诉讼原因及过程】 2004年3月我方因被告大量转移资金而要求恢复原补充合同的银行支付担保和被告增加投资规模导致我方垫资额增加了1倍要求改变合同垫资条款及付款方式而停工开始谈判经过3个月的拉锯战迫使被告解除合同终止协议原先的439万元工程投入由被告在2004年12月30日前返还230万元余额在2005年6月30日还清。在终止合同、还款协议签订后被告仅在2005年春节前在工人的逼迫下支付了30万元的现金其余款项之后一直追讨未果并在2005年7月对我方清欠人员进行攻击鉴于拖欠的形式恶化公司研究调查后决定起诉由于诉讼保全方面的原因直到2005年10月才成功起诉并于12月25日判决 篇四:案例12担保资产保全案例分析 案例12 担保资产保全案例分析 湖南金广源信用担保有限公司 一、担保情况简介 借款人是一家生产制砂的小型股份制企业因生产需要向银行申请流动资金贷款200万元期限一年由担保公司提供担保该企业以本厂的机器设备、股东自己的家庭财产、向担保公司抵押并承诺承担个人连带责任保证。 二、保后监管 担保贷款发放后担保业务部门项目经理按照该项目风险分类结果根据