PPP项目风险防控与法律实务.ppt

1、从案例看中国PPP项目面临的问题和风险 PPP项目风险防控法律实务,王霁虹2015年07月22日 北京,中伦律师事务所创立于1993年，是中国最大的综合性律师事务所之一，业务涵盖房地产、建设工程与基础设施、私募股权与投资资金、资本市场/证券、公司/外商直接投资等各个方面，目前在北京、上海、深圳、广州、武汉、成都、重庆、青岛、东京、香港、伦敦和纽约设有办公室。拥有200多名合伙人和1400多名律师。2015年国际金融法律评论 IFLR“年度中国律师事务所”2015年“中国资产证券化论坛年度奖”7项项目大奖2015年亚洲法律杂志(ALB)中国法律大奖23项提名2015年商法“年度卓越律所”等9项大

2、奖2015年钱伯斯中国区两项大奖提名2014年钱伯斯亚太“最佳中国律师事务所”2014年国际法律联盟“中国最佳律师事务所”,3,3,财政部PPP中心特邀法律专家，中国国际经济贸易仲裁委员会 仲裁员，先后为近2000亿的PPP项目提供法律服务。主要业务领域：基础设施、工程、地产、环境、资源和能源。协助客户进行项目交易架构设计、合同谈判、招投标建设、回购、运营，及提供发行债券、政府转贷款、融资租赁、集合信托、债权计划等 项目融资服务，并常在项目运营中协助客户引进战略合作伙伴，进行增资扩 股、股权并购、资产证券化等筹划。曾获“全国优秀律师”称号，并获得Chambers、ALB、Corporate I

3、NTL、Euro Money、Whos Who Legal、商法杂志、China Law&Practice、Lawyer Monthly等专业机构颁发的专业奖项。,吉林江湾大桥项目（BT，总投资约3亿元）山西嘉南铁路项目（BT，总投资约20亿元）国家体育馆及奥运村项目（BOT，总投资超过45亿元）天津地铁一、二号线及沿线地产项目（BOT，总投资约470亿元）,重庆渝广高速、梁忠高速公路项目（BOT，总投资约155亿元）阳侯高速公路项目（BOT，总投资约54亿元）重庆朝天门长江大桥 项目（BT，总投资约34亿元）深圳地铁四号线项目（BOT，二期总投资约60亿元）,北排集团系列污水处理项目（BOT

4、、TOT，总投资约1.8亿元）福建武邵高速公路项目（BOT，总投资75亿元）四川成都邛崃至雅安高速公路项目（BOT，总投资约21亿元）天津武清区新技术产业园区项目（BT，总投资约100亿元）,四川成简快速路项目（BT，总投资约20亿元）郑州市三环路快速化工程BT项目（BT，总投资约50亿元）西安西咸新区河道综合治理项目（BT，总投资100亿元）,北京市垡头功能区核心区投资开发BT项目（BT）北京市顺义区北石槽镇西部地块整体开发（BT）北京市门头沟区赵家洼村一级开发BT项目（BT）福州市电力线路缆化土建工程项目（BT，总投资约20亿）,福建省古田县湖城一体基础设施建设工程（BT，总投资33.15

5、亿）海口美安科技新城基础设施C区建设项目（BT,总投资80亿）烟台市东部新区金山湾生态城基础设施建设项目（BT,总投资约100亿）平潭金井湾片区“四路一渠”项目（BT，总投资约20亿）,青岛经济技术开发区中德生态园项目（BT，总投资50亿元）云南省玉溪市晋红至红塔区高速公路项目（BOT，总投资85亿元）广东省中山至开平高速公路建设项目（BOT，总投资约250亿元）延安新区学校及中医院迁建项目（PPP，总投资约15亿元）,蒙古国巴嘎诺尔火电站项目（BOT，总投资约80亿人民币）巴基斯坦拉合尔至卡拉奇高速公路项目（BOT+EPC，总投资约160亿人民币）巴基斯坦海德拉巴至苏库尔高速公路项目（BOT

6、，总投资约160亿人民币）法国ITEC 欧洲国际采购中心项目（总投资约10亿人民币）,意大利Orte-Ravenna高速公路项目（特许经营项目，总投资70亿欧元）阿根廷压力管重水堆核电站项目（设计、建造、供应项目，总投资20亿美元）哥伦比亚基础设施投资法律环境调研项目（PPP项目）孟加拉达卡第一高架高速公路项目（PPP项目，总投资约11.31亿美元）,第一部分 PPP项目基本法律问题,PPP在中国的发展历史,第二轮热潮 国企主导（2000以来的十多年）,高速公路奥运场馆,第三轮热潮 政府主导（2013年下半年）,长沙磁浮工程项目80个试点项目,第四轮热潮 投资海外（2014年）,亚非拉美国、法

7、国、意大利,PPP项目的界定PPP 即 Public-Private-Partnership的缩写，国际上并没有统一的定义和界定。一般是指政府与社会资本之间通过一系列合同所形成的合作关系，政府与企业之间为了拓宽政府融资渠道，加快城市基础设施建设，改良与提高公共服务的质量与效率，由政府和社会投资人合作进行投融资建设的模式。在此模式下，政府与企业之间系平等的合同关系，共享权益、共担风险。,规范性文件对于PPP的界定,项目分类,PPP项目在中国实践中的运用,PPP的认识误区,立法现状,PPP的直接法律依据,PPP的其他主要法律依据中华人民共和国民法通则（2009年修订）中华人民共和国政府采购法（20

8、14年修订）中华人民共和国合同法（1999）中华人民共和国预算法（2014年修订）中华人民共和国公司法（2013年修订）中华人民共和国土地管理法（2004年修订）中华人民共和国建筑法（2011年修订）中华人民共和国价格法（1997）中华人民共和国税法（1999年修订）中华人民共和国担保法（1995）中华人民共和国保险法（2014年修订）中华人民共和国环境保护法（2014年修订）中华人民共和国仲裁法（2010年修订）,PPP项目的参与主体,传统建筑企业转型投资过程中面临的挑战和阵痛,PPP与现行法律制度之间的冲突,前期调研与项目的成败关系,特许经营项目合法性及其影响,政府信用风险回购风险（回购款

9、确认、支付能力、支付态度）项目管理风险（征地拆迁延误、工期、质量、安全、造价、环保）建设规模、建设标准、投资额变化的风险融资风险财务风险,投资人（特许权人）方面风险：,投资人（特许权人）基本权利：投资、融资、建设权按合同约定使用项目用地的权利独立行使项目法人权利收取回购款的权利,PPP项目的主要融资渠道财务投资人的进入与退出,PPP项目的融资方式,PPP项目的财务投资人,PPP项目中的环境保护问题,投资人（特许权人）基本义务：按约定及时、全额出资到位按约定工期和质量，及时完成项目建设独立承担项目建设风险 接受监督检查按合同约定进行项目移交,BT项目的合同模板及重复利用,争议解决方式的选择及其对

10、投资人的影响,第二部分 PPP项目操作中的风险及应对,投资人选择方式及施工二次招标投资人的选择方式，可根据实际情况灵活掌握。若投资人选择是通过招标方式选定的，根据招标投标法实施条例的规定，施工部分可以不招标。,招标投标法实施条例第九条：除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供的；,招标投标法第三条：进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；(

11、二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。,回购及回购方式的调整,回购担保与保障,12、验收、移交、保修及保险,项目验收的标准项目移交的标准及程序风险转移的节点设定项目保修：从回购款中扣一部分质保金 施工单位提交质保函，同时，项目移交后将质 保函保函及质保书一并移交给政府项目保险：建筑工程一切险 是否投保、为何投保、谁买单、受益人为谁、保险期限,13、回购款来源及确定,通常情况下，项目的回购款资金来源为财政资金；在有些项目中，资金来源可能为当地平台公司的经营收入，此种情况下，应注意以下两点：A、对平台公司的资信情况进行全面尽职调查B

12、、此种情况下，要求财政兜底回购款的确定,14、投资收益的取得方式,固定费率通常为8%-20%，即采取投资成本*固定费率；融资费用通常为同期银行贷款利率上浮35个点，即若同期银行贷款利率为6.5%，上浮3个点后为9.5%。土地收益分成通常为土地出让金扣减土地整理成本及国家规定应上缴的费用外的土地净收益，投资人与政府方按照一定的比例进行分成。,15、回购款支付保障措施,土地使用权或房屋所有权抵押股权质押连带责任保证储备地抵押,16、项目回购变更为股权回购,是否需要进场交易相关规定：企业国有产权转让管理暂行办法：（国资委、财政部2003年3号令）企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构公开进行,

13、17、应收账款证券化,委托财务顾问财务顾问设计应收账款证券化方案对政府方面进行信用评级财务顾问发行与管理应收账款组合证券承销提前实现回购,18、信托及保险资金在特许经营项目中的运用,信托融资股权融资债权融资,保险资金融资债权计划股权投资,PPP项目中的税收问题,19、回购环节的税务处理,仅按建筑业税目全额征收投资人营业税按建筑业差额征收投资人营业税分别按照销售不动产和建筑业税目征税分别按照销售不动产、建筑业、服务业征税,注意：国家税务总局2013年新文件(仅针对土地整理项目),税收优惠政策 例如：财政部、国家税务总局关于公共基础设施项目享受企业所得税优惠政策问题的补充通知（财税201455号，

14、2014年7月4日）特意为PPP项目增加税收优惠。企业投资经营符合公共基础设施项目企业所得税优惠目录规定条件和标准的公共基础设施项目，采用一次核准、分批次（如码头、泊位、航站楼、跑道、路段、发电机组等）建设的，凡同时符合以下条件的，可按每一批次为单位计算所得，并享受企业所得税“三免三减半”优惠：（一）不同批次在空间上相互独立；（二）每一批次自身具备取得收入的功能；（三）以每一批次为单位进行会计核算，单独计算所得，并合理分摊期间费用。,国有股权退出的障碍及对策,回购及回购方式的调整,第三部分 PPP项目典型案例分析,中山至开平高速公路建设项目,项目进行中遇到的问题,武夷山至邵武高速公路建设项目,蝙蝠山土地开发建设项目,汉中某基础设施建设项目,烟台某生态城市基础设施建设项目,THANKS!王霁虹律师 联系电话：137 0122 9834邮箱：,