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1、合同法解释二第28条【违约金增加：填补原则】 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。【解析】我国合同法中违约金的性质主要是以弥补当事人的损失为主。本条司法解释贯彻了该原则，即：1、当事人请求增加违约金的，增加后的金额以不超过实际损失为限；2、当事人增加违约金后，因为违约金已经可以弥补当事人的损失，因此如果在增加违约金后，又提出赔偿损失的，人民法院不予支持。合同法解释二第29条【减少违约金的原则】 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际

2、损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。【违约金过高的认定】当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。本条同样贯彻了违约金主要功能是弥补当事人损失的原则。但与解释第二十八条不同的是，如果当事人主张违约金过高应当减少时，人民法院是以实际损失为基础。同时本条解释第二款对什么是过分高于造成的损失进行了规定，作为对司法实践中判定的标准。该条对于违约金过高的认定，与最高院法释号关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十六条的规定一致。值得注意

3、的是：1、以实际损失为基础：该司法解释规定仅是判断违约金过高的一般原则，该判断标准是以存在造成损失为前提的，如果不存在造成损失的情况，对于违约金是否过高又如何判断？显然这一规定并不能尽量全面解决如何判断违约金是否过高的问题。2、对违约金过高进行调整的幅度。在能够认定违约金过高的情况下，一方当事人请求进行调整，调整到什么程度才算合理，这又是实践当中的一个难题。合同法解释（二）的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。该司法解释实质上已经为违约金的调整规定了下限标准，即超过造成损失的百分之三十。 超过造成损失的百分之三十

4、以上的部分是可以适当减少的部分，而适当减少后的违约金应当大于或等于超过造成损失的百分之三十，至于可以大多少，则是自由裁量权的问题。3、实际损失与预期利益。合同法第113条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 据此，赔偿损失的范围应包括预期利益。但合同法解释（二）第29条中以实际损失为基础中的实际损失显然是不包括预期利益的。如果作此理解，第二十八条规定的实际损失也不应包括预期利益。如果基于上述判断，则在考虑是

5、否主张增加违约金时，须考量该主张与主张支付违约金，并赔偿其他损失（包括可得利益）之间，何种主张更有利于守约方利益的保护。其实，实践中当事人约定违约金的意义之一在于可以避免其损失在举证上的困难。【法条链接】最高院法释号关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第16条：当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。篇二：合同 违约金的相关规定根据合同法第一百一十四条的规定，违约金过高的比较标准为守约方的实际损失，如上所述，实际损失包括直接损失和履行利益损失。最高人民

6、法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十六条的规定，以调整到实际损失的130%为原则，以体现违约金的惩罚性。法律对于违约金的最高限度并没有明确的规定，最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第一百二十一条规定“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”中华人民共和国合同法相关规定：第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以

7、请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十八条 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 合同中的违约金条

8、款大多是双方当事人的自愿约定，不违反民法的平等、等价有偿原则。法律没有规定违约金的最高上限，为法律尊重当事人意思自治的表现。合同法第114条第1款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。合同法第114条第2款规定：约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求法院予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求法院适当减少。违约金有法定违约金与约定违约金之分。合同法第一百一十四条规定的是约定违约金，约定违约金具有如下特征：（1）违约金的数额是双方预先确定的;（2）违约金是种违约后的补救措施;（3）违约金的支付是独

9、立于履行行为之外的给付。换言之，只要当事人无特别约定，支付违约金的行为不能替代履行合同，当事人不得在支付违约金后而免除履行主债务的义务（合同法第第一百一十四条第三款）。1、违约金适用的一般原则性规定（1）合同对违约金有具体约定的按约定，对违约金无约定或约定不明确的，按没有约定处理。（2）违约金的计算依据是合同总价。（3）约定违约金数额一般以不超过合同未履行部分的价金总额为限。2、逾期付款违约金的计算，应注意不同时期的计算参考依据最高人民法院民二庭经研究认为，罚息计算方法的正确表述方式为：逾期罚息自某某之日起至付清之日止，按中国人民银行规定的同期逾期罚息计算标准计付。按照1999年2月16日施行

10、的最高人民法院法释19998号关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复和XX年11月21日起施行的最高人民法院法释XX34号关于修改最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复的批复的规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的计算标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。3、合同当事人明确约定适用地方规章规定的，人民法院可以参照执行。最高人民法院于1993年4月7日以法经（1993）56号关于处理建筑工程承包合同纠纷案件能

11、否参照省政府办公厅转发的关于建设工程实行提前竣工奖的暂行规定的函复答复如下：建筑安装工程承包合同条例第十三条第一款虽然规定了逾期交付工程应承担违约责任，但没有规定具体标准，而是允许当事人在合同中约定。山东省政府办公厅转发的关于建设工程实行提前竣工奖的暂行规定 该规定第五条第二款规定：“工程提前（或拖期）一天竣工奖（罚）金额按工程预算造价的万分之二至万分之四计取奖罚数额的比例要对等，但总额不得超过工程预算造价的百分之三。”对工程逾期应承担的责任作了具体规定。该规定属于地方政府规章，与建筑安装工程承包合同条例并不抵触，因此，双方都是本省的单位，可以参照执行。4、对约定违约金和罚款的，或只约定罚款的

12、，只要其金额不超过未履行部分总额的，可将罚款视为违约金处理。 民法通则第一百一十二条 当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。 第一百一十三条 当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任。第一百一十四条 当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。第一百一十五条 合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。 合同法第114条当事人可以约定一

13、方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增 加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予 以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第115条 当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第116条 当事人既约定违约金，又约定定金的，

14、一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十八条 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一篇三：合同无效 违约金条款 合同法98条 最高院合同解除及合同无效后违约金条款效力分析 时间：XX-04-21 | 作者：周君红 | 浏览：1116合同解除意味着合同的权利义务关系消灭，违约金条款也随之消灭，只能通过损害赔偿制度解决违约和损失问题。中华人民共和国合同法第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止

15、履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同解除将导致合同关系归于消灭，因此合同解除的法律后果应表现为返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任，而不应当表现为违约责任。一、合同解除与违约金条款效力关于合同解除与违约金条款的适用一种观点认为：合同解除意味着合同的权利义务关系消灭，违约金条款也随之消灭，只能通过损害赔偿制度解决违约和损失问题。中华人民共和国合同法第97条规定：另一种观点认为，违约金是当事人预先确定的一种独立于合同债务履行之外的给付。合同法第98条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。违约金条款属于

16、“合同中结算和清理条款”，因此，即便合同解除，违约金条款也继续有效。我们先看最高人民法院公报XX年第5期、6期刊登的最高院两则关于合同解除的判例。这两个案例出现了截然相反的观点（篇幅有限，案例有省略）。案例一简介：XX年，桂冠电力与泳臣房产签订定向开发协议，委托泳臣公司为其建设办公综合楼和住宅小区。后双方又签订补充协议：如泳臣公司无法按照协议约定的时间交付工程，桂冠公司有权要求泳臣公司按日支付违约金，每日违约金为基本建设开发费的万分之三，并有权终止协议签约后，由于泳臣公司存在工期延误、质量不合格等多处严重违约行为，桂冠电力起诉要求解除合同并要求支付违约金。原审法院认为，本案合同解除是基于泳臣公

17、司的违约事实而产生的法律后果，解除合同不属于违约责任方式，而属于违约后的一种救济措施，合同解除后的法律效果不表现为违约责任，而是主要表现为包括不当得利返还和损害赔偿的民事责任。合同法第97条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。据此判决：一、解除桂冠公司与泳臣公司签订基地定向开发建设协议书以及补充协议;二、泳臣公司返还桂冠公司购房款 11050万元;三、泳臣公司赔偿桂冠公司损失万元;四、驳回其他诉讼请求。泳臣房产不服，上诉至最高人民法院。最高院认为：依照合同法第97条规定，合同解除后，应由泳臣

18、公司返还桂冠公司的购房款和利息，并对桂冠公司承担相应的赔偿损失。合同解除后的法律效果是使合同关系归于消灭，解除合同的后果，违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金。因此，对桂冠公司要求支付违约金的主张，本院不予支持。判决维持原审第一项、第四项，变更第二项、第三项。案例二简介：华东公司、柴里煤矿与华夏银行三方签订一份合作经营印尼木材协议，主要约定：柴里煤矿同华东公司合作经营印尼木材;柴里煤矿负责提供资金 1000万元汇往华夏银行，作为华东公司在华夏银行办理国际贸易信用证开证申请。柴里煤矿与华东公司任何一方违约，对方有权终止合同，由违约方承担对方总资金额20%的违约金等。后双方发生争议起诉到法院，

19、一审法院认为，华东公司收取柴里煤矿资金后，没有按照合同约定使用该笔资金，不履行进口木材义务，构成根本违约。柴里煤矿主张解除合同、退回出资款、承担违约责任的诉讼请求合法有依据，予以支持。遂判决：一、解除合作经营印尼木材协议;二、华东公司退还柴里煤矿联营出资款1000万元;三、华东公司支付柴里煤矿约定违约金200万元。最高法院在再审中维持上述判决，援引的实体法依据是合同法第94条第（四）项（法定解除权）、第107条（违约责任方式）、第114条（赔偿性违约金）。上述两个判例，对于合同解除后违约金条款的效力，采取了相反的观点。前一判例认为合同解除后不可主张违约金，后一判例认为合同解除后可主张违约金。合

20、同法第57条规定：“合同无效、被撤销或终止，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”目前主流观点的看法是，合同法第57条中 “关于解决争议方法条款”主要包括：1 仲裁条款，2 选择管辖法院的条款，3 选择检验、鉴定机构的条款，4 法律适用条款。1那“关于解决争议方法条款”是否包括违约责任条款呢笔者认为，不包括，因为合同法第57的的规定仅限于程序性的规定，即仲裁、管辖法院等条款，不包括实体性规定，违约责任条款属于实体权利义务的约定，所以合同解除违约责任是否有效不适用合同法第57条规定。合同法第98条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”“结算和清理条款”指

21、当事人在合同中约定的关于经济往来或财务的结算以及合同终止后处理遗留财产问题的条款。2 也有观点认为解除后的违约金条款同样应包括在内。3 那结算和清理条款是否包括违约责任条款呢笔者认为，包括，合同解除后可同时主张违约金，理由如下：合同法第97条规定合同解除后不影响当事人要求赔偿损失的权利，但对合同解除是否影响当事人要求支付违约金的权利，未作明确规定。相关具体规定散见于司法解释，XX 年7月1日实施的最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第26条：“ 买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持”，该条对买卖合同解除主张违约金予以明确支持，那如果不是买卖

22、合同怎么处理最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见（法发XX40号）第8条中规定：“合同解除后，当事人主张违约金条款继续有效的，人民法院可以根据合同法第98条的规定进行处理。”另，最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释（法释XX 11号）第17条第1款规定：“因承租人拖欠租金，出租人请求解除合同时，次承租人请求代承租人支付欠付的租金和违约金以抗辩出租人合同解除权的，人民法院应予支持。”该条也表明出租人在解除租赁合同时可以请求支付违约金。案例一中，法院直接判决赔偿损失而不考虑双方约定的违约金，有违背当事人意思自治原则之嫌，值得商榷。在考

23、虑合同解除时违约金与损害赔偿之间的关系时，应当考虑到合同解除时的损害赔偿包括了违约金在内的损害，为尊重当事人的意思自治，判决中应先肯定违约金支付请求，然后依据合同法第 114条确立的违约金调整方法调整即可：如约定的违约金低于造成的损失的，可请求增加;如高于，可请求减少。综上所述，笔者认为合同解除后可主张违约金，否则可能导致违背市场交易公平原则，如果合同解除后只能要求赔偿损失不能主张违约金，将有可能会导致守约方在不能证明损失多少的情况下无法索赔，损害守约方利益。这也是法学界的主流观点。二、合同无效与违约金条款效力案例三、甲乙两个合法成立的公司签订一份合同，合同约定如本合同被确认无效，乙方应支付甲

24、方违约金15万元。后合同被法院确认为无效合同。甲遂将乙方诉至法院，要求其按合同约定支付违约金15万元。本案审理中出现两种观点：第一种观点是：无效合同自始无效，违约条款在无效合同中也自始无效。 第二种观点是：违约条款在无效合同中仍可以适用。理由是：合同法第98条，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清算条款的效力。违约金条款属于清算条款，所以仍然有效。笔者同意第一种观点：合同法第56条第1款规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”因此，合同被确认无效以后，就自始无效，具有溯及既往的效力，双方的合同关系不再存在，合同中约定的违约责任条款也应归于无效，原合同对当事人不再具有法律约束

25、力，当事人也不得基于原合同主张权利，当事人不得要求另一方承担违约责任。当然，合同被确认无效以后，虽然不能产生当事人预期的法律后果，但并非不产生任何法律后果，当事人也可以基于不当得利、缔约过失等原因产生其他权利义务关系。上文中，笔者已分析过，违约金条款属于结算和清算条款，那合同无效，违约金条款属于结算和清理条款，应该有效啊这岂不跟笔者观点矛盾实际上，合同法第98条的前提条件是“合同的权利义务终止”，合同无效是否属于合同法第98条规定的合同的权利义务终止呢合同终止与合同无效有没有区别对此，我国合同法未将合同无效作为合同终止的原因，对合同无效在合同法第三章予以单独规定，对合同权利义务终止在合同法第六

26、章予以单独规定。合同法第 91条规定：“有下列情形之一的，合同权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行;（二）合同解除;（三）债务互相抵销;（四）债务人依法将标的物提存; （五）债权人免除债务;（六）债权债务同归一人;（七）法律规定或当事人约定终止的其他情形。”从以上看出，合同无效不属于合同权利义务终止，所以合同无效违约责任是否有效不适用合同法第98条规定。合同权利义务终止与无效合同的主要区别是：（1）无效合同指合同不符合法律规定的合同有效条件，合同关系不应成立;而合同权利义务终止是消灭已经生效的合同。（2）无效合同是当然无效，即使当事人不对合同效力提出主张，人民法院或者仲裁机关也有权确认合同

27、无效;而合同权利义务终止是出现了终止合同的法定的事由，当事人行使权利使合同关系消灭，国家不主动干预。（3）合同被宣告无效后，合同自始无效，产生恢复原状的法律后果;而合同权利义务终止主要是对将来失其效力，即合同不再履行，只有某些被解除的合同溯及既往。三、合同解除、合同无效与违约金条款效力结论从以上分析可以看出，合同解除违约金条款效力适用合同法第98条规定：“合同权利义务的终止，不影响结算和清理条款的效力。”，合同解除后违约金条款继续有效。合同无效违约金条款效力适用合同法第56条规定：”，合同无效，违约金条款自始无效。篇四：合同中如何约定违约金合同中如何约定违约金 通常我们在与相对方签订合同时，常常会约定一定比例或数额的违约金，以确保合同的全面履行。通过近几年对合同的审查发现，我们在约定违约金时，由于对相关法律规定不甚了解，对违约金的计算方法没有一个明确的标准，常常凭个人的主观臆想随意约定，一旦对方违约，很难按照约定的比例或数额支付。因此，严格按照法律规定，对违约条款进行规范，合理约定违约金，不仅能有效保障合同的实际履行，而且一旦发生违约，也能依照合同约定维护企业的合法权益。违约金是指按照当事人的约定或者法律的直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付约定或法定数额的金钱。违约金具有担保债务履行的功效，又具有惩罚违约人和补偿无过错一