中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意.doc

1、 中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意中外合资经营企业法(以下简称合资法)、中外合作经营企业法(以下简称合作法)则明确规定，股东一方转让出资，必须经过全体股东的同意。这一规定不仅针对外商投资企业中中方投资者的股权转让，当然也针对外国投资者对其股权的转让。此外，如果出现对向第三者的转让不同意的其他股东，是否必须购买该外国投资者的股权，合资法与合营法虽未规定，不过根据公司法第18条之“外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资企业、中外合作经营企业以及外资企业的法律另有规定的，适用其规定”的规定，对出让股权不同意者，应当购买该股权，否则视为同意。2.外资股权的转让必须得到企

2、业原审批机关的核准，并办理工商变更登记首先，与法律对新设外商投资企业以及外资收购国内企业股权必须经过核准一样，对外商投资企业的外资股权的转让也要经过原政府主管部门的核准。这仍然是政府对外商投资企业进行监管的一个主要渠道。核准的意义不只是停留在程序上，而是要外商股份转让的实质内容是否合法进行审查。因为外资股权的转让还会涉及到本文所述的诸多内容。其次，股权转让得到核准之后必须进行工商变更登记。中外合资经营企业法实施条例第20条规定“合营一方向第三者转让其全部或者部分股份的，必须经合营他方同意，并报批准机关批准，向登记管理机关办理变更登记手续。违法上述规定的，其转让无效。”也即外资股权的转让合同的生

3、效以原政府核准部门的核准和工商登记为必要条件，二者缺一不可。虽然理论上对以办理工商登记作为外资股权转让的有效条件之一有不同意见，但在实践中，仍然应当遵循现行法律的规定。3.对向第三人的转让及其转让条件的限制公司法第35条以及中外合资经营企业法实施条例第20条规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。这是基于有限责任公司的人合因素，保护合营相对股东的权利而作的制度设计，同样适用于中外合资企业和设立法人的中外合作企业。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第四条申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：（一）有

4、损中国主权的；（二）违反中国法律的；（三）不符合中国国民经济发展要求的；（四）造成环境污染的；（五）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。实践中，99.9%股权是外方，0.1%是中方，在董事会中也要至少保留一个席位给中方，否则属不公平，分配利润等由董事会决定，否则小股东权利无法得到保护。第六条在中国境内设立合营企业，必须经中华人民共和国对外贸易经济合作部（以下简称对外贸易经济合作部）审查批准。批准后，由对外贸易经济合作部发给批准证书。凡具备下列条件的，国务院授权省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关部门审批：（一）投资总额在国务院规定的投资审批权限以内，中国合营者的资金来源已

5、经落实的；（二）不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等方面的全国平衡的。依照前款批准设立的合营企业，应当报对外贸易经济合作部备案。对外贸易经济合作部和国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关部门，以下统称审批机构。实践中权力下放，山东省地级市是3000万美元、省级是5000万美元。国家级经济技术开发区管委会的级别很高，是属于省一级商务厅。论证审批权限的时候注意。但外资并购的审批最低到省级。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第十六条合营企业为有限责任公司。合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。中华人民共和国中外合资经营企业法（2001年3月1

6、5日）第四条 合营企业的形式为有限责任公司。 在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。 合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。 合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意。国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定（一）投资总额在300万美元以下（含）的，其注册资本至少应占投资总额的十分之七。（二）投资总额在300万美元以上至1000万美元（含）的，其注册资本至少应占投资总额的二分之一，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。（三）投资总额在1000美元以上至3000美元（含）的，其注册资本至少应占投资总额的五分之二，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。（四）投资总额3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的三分之一，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。（股权比例）目前低于25%的也可以登记为25%，但是不享受外商投资企业的优惠政策。在批准证书和营业执照上会加注：外方的投资比例低于25%。改制成中外合资企业上市，增发后外方的股权比例不低于10%。（股权经稀释）。