民法疑难点.docx

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民法疑难点

民法疑难点

◆实质上的民法指一切民事法律规范，形式上的民法仅指一国经立法程序编纂的、系统化的法典。

◆民事法律关系和所有的法律关系一样，既可以产生于合法行为，也可以产生于违法行为

◆六、案例分析（本题12分）

　　李天志与妻子朱兰、女儿李梅（11周岁）一家三口住在贫困山村。

为脱贫致富，1998年12月李天志分别向信用社和复员军人张海借款1万元，写下欠条1万元，共计3万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。

1999年1月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着下雪天，山路十分滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠入山谷，车毁货损人亡。

朱兰得知后，痛不欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。

村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。

会议形成了一个书面协议，内容是：

（1）朱兰名下存折2000元清偿刘江的货损；

（2）瓦房1间及农具、家

◆

◆

◆15.国家所有的财产受到侵害的，（C）

　　A.不受诉讼时效的限制　　B.应受到诉讼时效限制

　　C.不受诉讼时效限制，但已授权给公民、法人经营管理的国家财产除外

　　D.应受诉讼时效限制，但已授权给公民、法人经营管理的国家财产除外

◆27.企业法人依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而进行清算时，企业法人（B）　　

A.主体资格不消灭，仍可进行各种民事活动

　　B.主体资格不消灭，但只能进行清算范围内的民事活动

　　C.主体资格不消灭，但不能进行民事活动　　D.主体资格消灭，不能进行民事活动

◆27.债权移转，抵押权必随同移转，这表明抵押权具有（BC）。

　　A.追及力　B.从属性　C.不可分性　D.物上代位性

◆共同共有与按份共有

33.答案：

这是两种共有形式。

按份共有是共有人按照各自在共有财产中所占有的份额，分别享有权利和承担义务的共有关系。

共同共有是指共有人不分份额地对共有财产共同享有权利、共同承担义务的共有关系。

两者的区别：

（1）享有的权利义务性质不同，按份共有人是按照一定份额享有权利和承担义务，共同共有是不分份额地共同享有权利和承担义务。

（2）具体权利不同，按份共有人有权对自己的份额进行转让，无须征得其他共有人的同意，共有人出售其份额的，其他共有人在同等条件下享有优先购买权。

共同共有人在共同关系存续期间，不得擅自处分共有财产，如处分一般应认定为处分行为无效。

在共有财产被分割后，其他共有人不享有优先购买权，只有在分割的财产属于一个整体或配套使用的，才能主张优先购买权。

◆请用民法学原理分析"拾得财产要归公"的观点。

答案：

（1）该观点从民法上讲不完全正确。

（2）"拾得财产要归公"从民法上讲，是指拾得财产的所有权归属问题。

拾得财产是否归公要根据该财产的性质以及拾得人的意思进行判断。

　（3）如果拾得的财产是他人的遗失物、漂流物以及失散的饲养动物，该财产要归还失主。

找不到失主的，交给公安机关的失物招领部门或者有关单位。

遗失物经过公安机关等有关机关公告后仍无人认领的，归国家所有。

　（4）如果拾得财产是无主动产，拾得人以所有的意思占有，拾得人就可以依据民法中的先占原则取得该动产的所有权。

36.甲、乙、丙三人是同胞兄弟。

其父母于1996年把闲置的一幢私房出租给吴某夫妇居住，租期5年，每年租金2万元，年底支付。

1999年前后，其父母相继去世，未立遗嘱。

出租的房屋由三人继承。

由于甲、乙均有住房，而丙没有，三兄弟商定由丙管理房屋。

2000年1月，丙做生意急需资金便把该房作价30万元卖给了丁，丙将房屋产权证书交给了丁并办理了过户手续。

丁为了结婚，需要住房，同年3月，丙便告知吴某夫妇房已卖掉，要求其搬出。

吴某拒绝搬出，并要求购买该房。

甲、乙得知此事，也向丁提出了异议。

问：

该案中涉及哪些法律关系？

如何依法处理？

为什么？

答：

该案应当作如下处理：

第一，确认甲、乙、丙三人的父母与吴某的租赁合同继续有效。

吴某可以继续租赁房屋，在租赁合同有效期内，丁某不得要求吴某搬出。

根据《合同法》的规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

三人继承其父母的房屋遗产以及丙对房屋的转让，虽发生所有权变动，但是，租赁期间尚未届满，租赁合同继续约束房屋的现在所有权人。

第二，兄弟三人对房屋享有按份共有权，丙在管理房屋过程中擅自处分其他共有人的份额，未经其他共有人追认的，该房屋买卖行为应当认定为无效。

同时按份共有人在处分共有财产时，没有征得其他共有人的同意，也侵犯了按份共有人的优先购买权，也应当认定为无效。

第三，如果甲、乙不主张房屋优先购买权，吴某作为承租人可以优先购买租赁房屋。

根据《合同法》的规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。

第四，丁不能取得房屋所有权。

丁与丙是在无权处分下而为的民事行为，只有经过权利人的追认方为有效。

虽然房屋已经办理了过户手续，但是，丙的无权处分行为不仅没有得到追认，同时还侵犯了他人的优先购买权，房屋又是不动产，不能适用善意取得制度，因此，丁某不能取得房屋所有权。

（第四点有问题，善意取得也适用于不动产，关于无处分权的行为于书99页）

◆13.属于主物和从物关系的是（B）

　　A.丙的钥匙和丁的锁　　B.甲的拖拉机与拖犁　C.住房和门　　D.甲的汽车和乙的拖斗

◆l5.委托授权行为与代理合同最本质的区别在于（A）

　　A.委托授权行为是单方法律行为，而代理合同是双方法律行为

　　B.委托授权行为须采书面形式.而代理合同既可是书面形式，也可是口头形式

　　C.委托授权行为是诺成性法律行为，而代理合同为实践性法律行为

　　D.委托授权行为可以事后追认的方式实施.而代理合同只能是事前订立

◆24.乙对甲负有债务且无力清偿，乙对丙享有到期债权且怠于行使，甲可以（D）

　　A.以乙的名义直接向丙主张权利　　B.请求丙向乙履行义务

　　C.诉请丙向自己履行义务　　D.以自己的名义诉请丙向乙履行义务

◆26.连带责任人的内部责任为（A）

　　A.按份责任　　B.连带责任　　C.补充责任　　D.双方责任

◆36.简述代理中的连带责任。

　　答：

代理关系中的连带责任是指在代理关系中当事人违反有关法律规定，基于权利人的请求连带承担全部或部分债务而无权拒绝的民事责任。

主要有五种：

（1）委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

（2）代理人和第三人恶意串通.损害被代理人利益的，由代理人和第三人承担连带责任。

（3）第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人承担连带责任。

（4）代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。

（5）委托代理人转托不明给第三人造成损失的.第三人可以直接要求被代理人赔偿损失，被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。

◆5.李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组建了一家具有独立法人资格的大木贸易有限责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。

则这里负“有限责任”的是（C）。

　　A.“大木采石场”对合伙企业所负的债务

　　B.大木有限公司对公司所负的债务

　　C.李某和“大木采石场”对大木有限公司所负的债务

◆7.甲代替乙保管手表，甲向丙借钱500元，对丙说：

“把我的表质押给你。

”丙接受。

则（D）。

　　A.该质押合同成立但不生效　　B.该质押合同为有效合同

　　C.该质押合同没有成立　　D　.该质押合同是可以追认的合同，经追认有效

　　D.陈某对大木有限公司所负的债务

◆9.甲将牛借给乙使用，使用过程中又达成协议：

甲将牛以2000元价格卖给乙，乙在15日内付清全款，付款时牛的所有权转移。

但付款前一天牛遭雷击死亡，则承担牛被雷击死亡风险的是（A）。

　　A.甲　　B.乙　　C.甲和乙　　D.无人

◆11.民法上的“有限责任”指（C）。

　　A.法人对其债务承担的责任

　　B.法人的法定代表人对法人债务承担的责任

　　C.法人的出资者对法人债务承担的责任

　　D.法人的职工对法人债务承担的责任

◆14.刘某租住陈某之房，租期至1998年8月。

陈某欠刘某10万元债务，应于1998年7月前归还，至1998年8月，陈某尚未还债，但要求收回房屋和租金。

刘某可以（C）。

　　A.留置该房屋作为担保　　B.出售房屋并优先受偿

◆15.委托代理人为了被代理人的利益转委托他人代理时，下列情况中，复代理人代理行为的法律后果由被代理人直接承担的是（D）。

　　A.委托代理人事先通知被代理人

　　B.委托代理人事先通知被代理人，被代理人表示不同意的

　　C.委托代理人事先未取得被代理人同意的

D.委托代理人事后取得被代理人同意的

◆18.张某购买了一批货物，约定于5月20日提货，但其因为没有安排好汽车而未能提货。

次晚，出卖人的仓库失火，货物被烧毁。

则应当承担损失的是（C）。

　　A.出卖人，因为货物在其控制之下　　B.出卖人，因为货物所有权没有转移

　　C.买受人，因为他没有按时提货　　D.双方分担，因为谁都没有过错

◆25.甲与乙签订了一份租房协议。

协议规定，如果甲父死亡，则甲将房租给乙居住。

这一民事行为（D）。

　　A.既未成立，也未生效　　B.已成立，已经生效

　　C.是附条件的民事行为　　D.是附期限的民事行为

◆简述民法的适用原则

（1）特别法优于一般法；

（2）强行法优于任意法；

（3）例外法规定排除一般规定；

（4）具体规定优于一般性条款。

◆45.公民A、B、C订立协议，约定：

三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。

后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。

某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。

飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。

飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。

问：

（1）A、B、C三人系何种法律关系？

理由是什么？

（2）飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿？

根据何在？

答：

（1）A、B、C三人系合伙法律关系。

理由是：

三人共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险，完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。

（2）飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。

根据是：

飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系，因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损，只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。

◆某汽车公司司机开车不慎撞伤甲某，甲经抢救无效死亡，为此某厂赔偿甲家属5万元。

甲家属料理后事后，分割了甲的遗产。

引起上述侵权赔偿关系、财产继承关系产生的分别是：

C

　　A.行为、行为　　B.事件、事件　　C行为、事件　　D.事件、行为

本题涉及到民事法律事实的分类，引起侵权赔偿关系的法律事实是某厂司机的侵权行为；而引起财产继承关系产生的法律事实是甲的死亡，属于事件。

◆7.下列有关法人民事权利能力说法中，错误的是：

D

　　A.法人在清算阶段仍然具有清理所必须的权利能力。

　　B.不同类型的法人，其民事权利能力的大小，范围各不相同，即使同一类型的法人其权利能力也有差异。

　　C.法人和自然人的民事权利能力范围不同。

　　D.法人权利能力的范围均有法律直接规定。

解析：

法人权利能力的范围大小由法律确认的法人章程规定，而非法律直接规定的。

注意看清题干，“错误的是”。

◆12.张某有一头牛要卖，王某向李某声称张某要委托自己替他卖牛，李某不放心，托人告诉张某，张某没有否认，成交后，因李某不付购牛款而发生纠纷，这一后果由：

D

　　A.张某自己承担B.王某向张某承担

　　C.李某、王某承担连带责任D.李某向张某承担

◆25、下列组织体中，不能作为法人的是（　ABC）

Ａ、某公司的财务部

Ｂ、某筹建中的公司

Ｃ、某公司的分公司

Ｄ、某公司的子公司

◆28、有限责任公司属于（AC）

Ａ、社团法人

Ｂ、财团法人

Ｃ、营利法人

Ｄ、公益法人

◆29、法人终止后，清算组织可进行的活动是（ABCD　）

Ａ、起诉、应诉

Ｂ、收取债权

Ｃ、清理法人的财物

Ｄ、清偿法人的债务

◆30、法人的设立方式包括（ABCD　）

Ａ、命令设立

Ｂ、募集设立

Ｃ、发起设立

Ｄ、捐助设立

◆31、在法人代表与法人关系上，正确的说法是（　BD）

Ａ、法人代表既是法人的代表人，又是法人机关的代表人

Ｂ、法人代表履行职务的行为是法人的行为

Ｃ、法人代表只能是法人单位的行政正职负责人

Ｄ、法人代表的代表权源于法律和章程，而非法人授权

◆32、法人享有的人身权包括（　BCD　）

Ａ、姓名权

Ｂ、名誉权

Ｃ、名称权

Ｄ、荣誉权

◆33、下列选项中，必须经过登记注册才能取得民事主体资格的是（　AB　）

Ａ、公司

Ｂ、个体工商户

Ｃ、农村承包经营户

Ｄ、社会团体

◆34、某公司股东会作出撤销该公司董事长张某职务的决定，但未及时到工商行政管理部门办理变更登记。

在此期间，张某以公司名义与许某签约。

下列正确的说法是（　AC　）

Ａ、在办理变更登记之前，张某仍是公司董事长

Ｂ、撤销决定作出之日起，张某不再是公司董事长

Ｃ、张某以公司名义与许某签约应有效

Ｄ、张某被撤销董事长再以公司名义与许某签约应无效

◆8、依据我国民法，下列不能成为民事法律关系主体的有（　A　）

Ａ、胎儿与死者

Ｂ、植物人

Ｃ、触犯刑法正被执行刑期的人

Ｄ、被宣告死亡但实际未死亡的人

◆4、甲与乙为邻居，素有矛盾，甲开设一露天排档后，乙遂将房屋租给一小型垃圾处理所。

乙的行为（　C　）

A、违反公序良俗

B、违反自愿原则

C、违反诚信原则构成权利滥用

D、并无不当

◆12、下列行为不属于法律行为的是（　D　）

Ａ、甲对其未成年幼子所为交易行为予以追认

Ｂ、甲将其所有的Ａ物予以抛弃

Ｃ、甲将其所有的一幅名画赠与乙

Ｄ、甲对抗乙不法侵占其所有物的自助行为

◆１6、下列不属于法律事实构成引起法律关系变化的是（　C　）

Ａ、甲立遗嘱后死亡发生的遗嘱继承

Ｂ、限制行为能力人为超越其年龄和智力的行为经其父同意

Ｃ、甲开车撞到乙致乙死亡而产生的侵权行为

Ｄ、甲先于其父死亡、甲父死亡，甲子代位继承甲父遗产

◆25、２０００年８月１７日余某离家出走，生死不明，杳无音讯。

余某的利害关系人若申请宣告余某死亡，最早能向法院提出申请的时间是（D　）

A、２００２年８月１７日

B、２００３年８月１８日

C、２００４年８月１７日

D、２００４年８月１８日

◆31、下列关于法人机关正确的表述是（　D）

Ａ、法人机关只能由一个自然人组成

Ｂ、法人机关仅指意思机关

Ｃ、法人机关必须是合议制机关

D、法人机关可由个人或集体组成

◆48、某种合法行为，一经实施便能发生一定的民事后果，而不问这种民事后果是否为当事人所追求。

这种能产生民事法律效力的行为是（D）

A、法律行为

B、事实行为

C、表示行为

D、表意行为

◆51、下列民事法律行为中，属于实践性的行为有（　C　）

A、租赁　　　B、加工承揽　　　Ｃ、私人借贷　　　Ｄ、买卖

◆60、代理人转委托不明并且因再代理人有过错给第三人造成损失的，对第三人损失承担赔偿责任正确的说法是（D　　）

A、由被代理人、代理人、再代理人负连带责任

B、代理人与再代理人负连带责任

C、由代理人与再代理人向第三人负连带责任

D、被代理人先向第三人承担责任，代理人和再代理人再向被代理人负连带责任

◆67、王明拿到重点中学的入取通知书，通知书上要求新生在八月二十五号到校报道。

但王明这天因病不能前去，王明的父亲代王明前去报道。

王明父亲的行为是（　D）

A、法定代理　　B、委托代理　　C、指定代理　　D、其他行为

◆诚实信用原则的功能有（　ABC　）

Ａ、在法无明文规定时，可依诚信原则弥补法律漏洞

Ｂ、能指导当事人更好地行使权利、履行义务

Ｃ、当双方约定产生异议时，可依诚信原则予以确定

Ｄ、在与法律条文相抵触时，可依诚信原则排除该法条的适用

◆8、下列关系中能成为我国民法调整的民事主体是（ABCD　　）

Ａ、与某企业签订购销合同的某行政机关

Ｂ、故意打碎他人贵重花瓶的某中学生

Ｃ、与某市场商贩发生合同纠纷的某日本留学生

Ｄ、接收他人遗赠的5岁孩童

◆9、能够引起民事法律后果的行为有（　ABCD　　）

Ａ、法律行为

Ｂ、行政行为

Ｃ、司法行为

Ｄ、违法行为

◆11、下列民事法律关系的发生是由事件引起（　ABC　）

Ａ、甲死，甲子继承其遗产

Ｂ、精神病患者甲打伤乙而产生的求偿关系

Ｃ、甲因年满１８周岁而丧失对其父的抚养费请求权

Ｄ、甲拾得野果而取得该果的所有权

◆25、下列组织体中，不能作为法人的是（ABC　）

Ａ、某公司的财务部

Ｂ、某筹建中的公司

Ｃ、某公司的分公司

Ｄ、某公司的子公司

◆35、下列属于民事法律关系的客体的是（ABCD　　）

Ａ、10岁学生的画

Ｂ、服务行为

Ｃ、某人的情书

Ｄ、国家一级保护野生动物

◆38、下列对动产和不动产正确表述的是（　AD　）

Ａ、在我国不动产包括土地和建筑物。

Ｂ、生活中的财产，除不动产外，皆为动产。

Ｃ、动产就是可移动之物。

Ｄ、动产与不动产是对物的重要分类

◆39、下列对于主物和从物表述不正确的是（ABD　　）

Ａ、从物是主物的重要组成部分，对主物功能的发挥起辅助作用

Ｂ、离开从物，主物便无法使用

Ｃ、从物和主物必须归属同一主体

Ｄ、权利人可仅处分主物而不及于从物，如仅在主物上设定抵押权

◆41、下列属于无体物的是（　BC　）

Ａ、空气

Ｂ、专利

Ｃ、信息

Ｄ、人的劳动

◆42、下列关于形成权不正确的表述是（　AB　）

Ａ、形成权行使取决于权利人一方意思不会涉及相对人

Ｂ、形成权是权利人以自己行为变动一定的法律关系

Ｃ、形成权原则上不得附条件和期限

Ｄ、形成权不能脱离相应的法律关系而单独转让

◆43、民法上的抗辩权（　AD　）

Ａ、针对的是对方请求权

Ｂ、旨在消灭对方的请求权

Ｃ、是当事人在诉讼中享有的抗辩权利

Ｄ、行使与否取决于权利人

◆50、下列属民事法律行为的是（　AC　）

Ａ、刘某出国，张某为其无偿保管贵重物品

Ｂ、王工程师因工作出色，单位奖给他２００元

Ｃ、李某的同事从外地回来，送给他一些土特产

Ｄ、商店向电视机厂提出需要买１００台电视机

◆54、下列属于“重大误解”的是（　ABCD　）

Ａ、将４００箱酱油当成醋而为买受

Ｂ、买受人错将１０００箱啤酒看成１００００箱

Ｃ、误将赝品当作真迹而为买受

Ｄ、甲误认为乙富有且有诚信而贷巨款