股份制变更方案律师完整版.docx

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股份制变更方案律师完整版

XXXX房地产公司股份制改革方案

一、股份制改造的方式选择

1、新设股份制公司

1.1、发起设立

发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集而设立公司。

发起设立的程序包括以下几个方面：

1、发起人认购股份。

发起人在获得政府主管机关的批准后，应当认购公司应发行的全部股份。

认购采用书面形式，载明认股人的姓名或名称、住所、认股数、应交股款金额、出资方式、由认股人填写、签章。

认购书一经填受并签署，即具有法律上的约束力。

2、发起人缴清股款。

发起人在认购股份后，应当缴纳其所认购股份的全部股款。

发起人以货币出资的，应当缴付现金；发起人以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资的，应当依法估价，并办理财产权转移手续。

3、召开创立大会。

发起人缴清全部股款并验资后，应当召开创立大会，选举董事会和监事会。

创立大会的程序参照公司法第92条执行。

4、申请设立登记。

董事会应于创立大会结束后30日内，向公司登记机关申请设立登记。

公司登记机关自接到股份有限公司的设立申请之日起30日内作出是否予以登记的决定。

对符合法律规定条件的，发给公司营业执照。

公司以营业执照签发日期为公司成立日期。

公司成立后应当进行公告。

1.2、募集设立

募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。

具体程序如下：

（1）发起人认购股份。

发起人认购的股份不得少于公司应发行股份总数的35％。

（2）制作招股说明书。

招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明下列事项：

发起人认购的股份数；每股的票面金额和发行价格；无记名股票的发行总数；认股人的权利和义务；本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可撤回所认股份的说明。

（3）签订承销协议和代收股款协议。

发起人就股份承销的方式、数量、起止日期、承销费用的计算与支付等具体事项，与证券经营机构签订承销协议；发起人就代收和保存股款的具体事宜，与银行签订代收股款协议。

（4）提出申请。

发起人向社会公开募集股份，必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送下列主要文件：

①批准设立公司的文件；

②公司章程；

③经营估算书；

④发起人姓名或者是名称、发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；

⑤招股说明书；

⑥代收股款银行的名称及地址；

⑦承销机构名称及有关的协议。

（5）经国务院证券管理部门审批。

国务院证券管理部门对发起人递交的募股申请依法进行审查。

（6）公开募集月份。

发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书，认股书应载明招股说明书的全部记事事项。

（7）召开创立大会。

创立大会通常被认为是股份有限公司募集设立过程中的决议机构。

发起人应当在发行股份的股款缴足后30日风主持召开创立大会。

（8）设立登记并公告。

以募集方式设立的公司在创立大会结束后30日内，由董事会向公司登记机关即工商行政管理局申请设立登记，并按照公司登记管理条例的规定，提交有关文件。

相关法律法规备查：

序号

程序或内容

相应法律法规

公司设立申请书

依据《公司法》第七十七条、第九十三条

公司名称预先核准通知书

依据《公司登记管理条例》第十八条

公司发起人协议书

依据《公司法》第八十条

资金运用的可行性报告

依据《公司法》第三十八条、四十七条（三）、第九十三条（四）、

公司章程草案

依据《公司法》第八十四条、第九十三条（三）及第九十七条

资产评估报告，附资产评估机构的资格证明文件

依据《公司法》第八十四条、第九十三条（四）、第九十七条

国有资产评估结果确认书

依据《国务院办公厅转发财政部关于改革国有资产评估行政管理方式加强资产评估监督管理工作意见的通知》

国有资产管理部门批准的国有股权管理文件

依据《关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》第五条

企业改制方案或公司组建方案

依据《公司法》第九条、第七十七条、第八十四条

企业改制及设立公司的法律意见书

依据《公司法》第八十四条、第九十三条

发起人资信证明文件。

法人资格证明及最近一期资产负债表；自然人身份证明，自然人出资50万元（含50万元）以上的，需提交发起人个人资信公证等

依据《公司法》第八十四条、第九十三条、《公司登记管理条例》第二十条

发起人向公司出资的决议

依据《公司法》第八十一条、第八十四条

土地估价报告及备案文件，土地资产处置方案的批复

依据《关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知》

公司住所证明

依据《公司法》第七十七条、第九十三条

1.3、公司采用此方式需要解决的问题：

1、目前公司为XXXX集团公司下设的全资国有子公司，为符合股份公司发起设立的条件，首先应当增加1名股东，满足至少有两名发起人。

2、通过现有主体整体变更或整体改制设立股份公司

2.1、整体变更或整体改制的比较

整体变更是指：

以有限公司的现有股东作为发起人，将有限公司变更为股份公司，股份公司的股东和股权结构与有限公司完全一致。

整体改制是指：

有限公司的现有股东以有限公司的全部资产作为出资，联合其他发起人，以评估后的净资产进行折股，共同设立股份公司。

股份公司的股东人数以及股权结构与有限公司时的不一样。

两者的具体区别如下表：

对比项目

整体变更

整体改制

折股依据

以审计后的净资产折股（主要是为了连续计算经营业绩）

《公司注册资本登记管理规定》第十七条：

原非公司企业、有限责任公司的净资产应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价，并由验资机构进行验资。

由上述文意得知，有限公司整体变更为股份公司时，折合股本的净资产应当是评估价值。

中国证监会早期发布的《股票发行审核标准备忘录》第15号第三款，审核人员在审核开业时间不满三年、以有限责任公司整体变更为股份有限公司的方式成立且有限责任公司存续时间已满三年的发行人是否可以连续计算经营业绩时，按照下列标准掌握：

1、有限责任公司以变更基准日经审计的净资产额折合为股份有限公司的股份；

2、最近三年内发行人的经营业务、经营资产、管理层未发生较大变化，最近一年内发行人的股东结构未发生较大变化。

虽然，上述备忘录已被废止，但上述备忘录仍在IPO审核中，作为审核人员掌握的标准。

显然，若按照备忘录第三款第1点与《公司法》和《公司注册资本登记管理规定》中规定有明显的冲突。

一般以评估的资产验资、折股

《企业国有资产评估管理暂行办法》第六条：

企业有下列行为之一的，应当对相关资产进行评估：

（一）整体或者部分改建为有限责任公司或者股份有限公司；……

经营业绩

可以连续计算经营业绩

《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条：

有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

以评估的资产验资、折股的，不能连续计算经营业绩

根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条的规定，中国证监会没有反对按资产评估后的净资产额作为折股基础；但如果不是按照账面净资产额折股，则改制前的经营时间就不能计入公开发行股票所要求的最少三年的持续经营时间。

之前的企业形式

变更前是有限责任公司

《公司法》第九条第一款：

有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。

股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。

改制前可以是有限公司，也可以是国有企业、集体企业、事业单位等

债权债务承继

自然承继

《公司法》第九条第二款：

有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。

债务转移要获得债权人同意

最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第六条：

企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。

原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。

资产归属

将原有限公司的所有资产纳入股份公司的范围

有限责任公司整体变更为股份有限公司仅仅是公司形态的变化，因此，除国务院批准采取募集方式外，在变更时不能增加新股东。

公司变更前的债权、债务由变更后的公司继承，并且不应进行资产剥离。

可以剥离非经营性资产，只将经营性资产纳入股份公司范围

《上市公司治理准则》第十六条：

控股股东对拟上市公司改制重组时应分离其社会职能，剥离非经营性资产，非经营性机构、福利性机构及其设施不得进入上市公司。

2.2、公司整体变更的一般工作程序总结　　

（1）尽职调查（注：

需要调阅的资料须为原始资料）

对于改制项目，主要是有限公司成立以来的合法性、企业业务状况和发展前景，具体包括以下几个方面：

a、股本形成过程的合法性　　

从有限公司设立开始，需要关注设立时出资方式（系以现金、实物资产、无形资产等），除以现金出资外，实物资产出资的需要进行审计、评估等相关手续；无形资产出资的需要履行相关手续，如技术认定、评估，以土地出资的需要经过土地评估机构的评估，并需要经国土管理部门的确认（现阶段拟上市公司已不允许以商标、商誉等无形资产出资）　　

在有限公司持续经营过程中，会出现增资扩股、股权转让等，每一次股权变动时的法律文件（董事会和股东会决议、验资报告、工商变更登记等）是否齐备，行为是否合法。

b、资产形成过程的合法性　　

有限公司持续经营过程中，主要的经营性资产的形成过程。

c、经营状况　　

1）经营业绩的真实性　　

2）关联交易情况　　

3）财务制度状况　　

4）财务数据的真实性　　

有限公司情况下，由于监管相对较弱、管理者的管理水平、财务人员的水平等原因，不可避免存在财务数据的真实性问题，具体问题必须聘请注册会计师对公司进行审计后予以解决。

d）特定行业经营的合法性。

如房地产行业是否具备房地产开发资质等等。

e）公司研究开发能力和核心技术情况　　

f）业务发展前景　　

（2）进行公司规范工作　　

（3）企业聘请中介机构　　

企业需要聘请财务顾问，负责改制方案的拟定、法律法规咨询、上市前的辅导、中介机构关系的协调以及相关文件资料的制作等等。

同时聘请有证券从业资格的会计师和律师协助改制工作。

（4）确定改制方案　　

在财务顾问的主持和统一协调下，会同企业以及会计师、律师共同探讨论证改制方案，包括发起人及其出资方式的确定、股本结构设置、财务审计、资产评估、财务制度建立、资产处置（包括非经营性资产的剥离、土地使用权的处置、商标使用权的处置等等）、人事劳资制度建立等等。

（5）进行增资扩股或股权转让工作　　

如果企业在需要对股本数量、发起人数量、股权结构等进行调整，或需要引进战略投资者，或实施管理层持股（员工持股）等等，则需要进行增资扩股或股权转让工作。

（6）进行审计　　

确定改制基准日，由具有证券从业资格的会计师对公司进行审计。

一般情况下，需要对公司进行两年的审计。

（7）召开董事会和股东会，审议改制事项，签署发起人协议，修改《公司章程》。

（8）名称预先核准　　

到XX市工商行政管理局办理股份有限公司名称预先核准程序。

在办理名称预先核准程序时，应提交发起人协议、董事长签署的名称预先核准申请表、董事会决议等文件。

（9）办理国有股权设置事项　　

若有限公司股东中有国有企业或国有控股企业，则需要向国有资产管理部门申请办理国有股权设置事项。

（10）申请变更　　

在改制申请文件（主要包括发起人协议、公司章程、财务审计报告、验资报告、董事会股东会决议等）准备就绪以后，申请变更。

（11）股份公司设立　　

在获得批准以后，企业召开创立大会暨第一次股东大会、董事会、监事会，通过公司筹建报告，选举董事长，确定经营管理层等。

在创立大会召开后30天内，由股份公司董事会向省级工商行政管理部门申请设立登记。

2.3、原公司清产核资、净资产折股问题

在进行增资扩股和调整股权结构之前，需要根据会计师、审计师对公司在某一基准日进行财务审计、资产评估，对公司现有资产和负债进行清理，并出具相应的审计及评估报告。

进行这一步工作主要是为了接下来的股权结构调整和扩股做准备。

公司将在经审计的净资产值基础上，按照1：

的比例折合成股份有限公司的股本。

原公司作为国有企业的全资子公司，进行股份制改制需要按照《国有企业清产核资办法》和《国有企业资产损失认定工作规则》中的规定对企业的各项资产和负债进行清查，具体程序如下：

企业清产核资除国家另有规定外，应当按照下列程序进行：

2.3.1、对外程序：

（1）公司向国资委提出申请；

（2）国有资产监督管理机构批复同意立项；

（3）公司制定工作实施方案，并组织账务清理、资产清查等工作；

　（4）聘请社会中介机构对清产核资结果进行专项财务审计和对有关损溢提出鉴证证明；

　（5）公司上报清产核资工作结果报告及社会中介机构专项审计报告；

　（6）国有资产监督管理机构对资产损溢进行认定，对资金核实结果进行批复；

（7）公司根据清产核资资金核实结果批复调账；

　（8）公司办理相关产权变更登记和工商变更登记；

　（9）公司完善各项规章制度。

2.3.2、公司内部程序

（1）指定内设的财务管理机构、资产管理机构或者多个部门组成的清产核资临时办事机构，统称为清产核资机构，负责具体组织清产核资工作；

（2）制定公司内部的清产核资实施方案；（应当报同级国有资产监督管理机构备案）

　（3）聘请符合资质条件的社会中介机构；（中介机构的名单和资质情况应当报同级国有资产监督管理机构备案）

　（4）按照清产核资工作的内容和要求具体组织实施各项工作；

　（5）向同级国有资产监督管理机构报送由企业法人代表签字、加盖公章的清产核资工作结果申报材料。

2.4、原公司资产及业务整合

2.4.1、对原公司的资产进行处置，具体包括：

（1）非经营性资产的剥离

（2）土地使用权的处置

（3）商标使用权的处置

（4）原公司未分配收益的处置

（5）未完工项目及待收回利润的处置

（6）对债权债务的承接，向债权人、债务人发出通知公告

2.4.2、对原公司的业务整合

2.5、改制前公司董事会、股东会应履行的义务

2.5.1、召开临时董事会

至少提前5日通知全体董事召开临时董事会，对《公司由有限责任公司变更为股份有限公司》、《公司整体变更为股份有限公司的变更方案》、《授权董事会组成筹备组办理股份有限公司的变更事宜》、《XX会计师事务所出具的基准日为20xx年x月x日的审计报告》、《资产评估公司出具的基准日为20xx年x月x日的评估报告》、《提请召开临时股东会审议通过上述议案》等议案进行审议。

2.5.2、召开临时股东会

至少提前15日通知全体股东召开临时股东会，对《公司由有限责任公司变更为股份有限公司》、《公司整体变更为股份有限公司的变更方案》、《授权董事会组成筹备组办理股份有限公司的变更事宜》、《XX会计师事务所出具的基准日为20xx年x月x日的审计报告》、《资产评估公司出具的基准日为20xx年x月x日的评估报告》、《提请召开临时股东会审议通过上述议案》等议案进行审议。

其中关于《公司由有限责任公司变更为股份有限公司》、《公司整体变更为股份有限公司的变更方案》的议案，根据《公司法》的规定，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

2.5.3、发起人签署《发起人协议》

2.6、办理国有产权转让事项

公司的股份制改造涉及国有产权的转让，将在本方案的第二部分专题论述。

2.7、设立股份公司创立大会

在整体股份制改造获得主管部门批准以后，公司召开创立大会暨第一次股东大会、董事会、监事会，通过公司筹建报告，选举董事长，确定经营管理层人员等。

主要包括：

2.7.1、召开创立大会。

至少提前15日通知各发起人召开创立大会，创立大会应有代表股份总数过半数的发起人出席，方可举行。

创立大会需审议《关于股份有限公司筹办情况的报告》、《股份有限公司的公司章程》、《选举股份有限公司第一届董事会成员》、《选举股份有限公司第一届监事会成员》、《关于股份有限公司筹办费用开支情况的报告》、《授权董事会办理与股份有限公司工商登记有关事宜》、《股份有限公司股东大会议事规则》、《股份有限公司董事会议事规则》、《股份有限公司监事会议事规则》、《关于聘任独立董事以及决定独立董事的津贴》、《股份有限公司独立董事工作制度》、《股份有限公司关联交易制度》等议案，且须经出席会议的发起人所持表决权过半数通过。

2.7.2、召开第一届董事会。

至少提前5日通知全体董事召开第一届董事会第一次临时会议，通知内容包括会议的时间、地点、议案等《股份有限公司董事会议事规则》规定的内容，审议通过《选举董事长的议案》、《聘任高级管理人员并决定其报酬的议案》、《股份有限公司总经理工作细则》、《股份有限公司董事会秘书工作细则》等议案。

2.7.3、召开职工代表大会选举由职工代表担任的监事

2.7.4、召开第一届监事会会议

至少提前5日通知全体监事召开第一届监事会第一次临时会议，通知内容包括会议的时间、地点、议案等《股份有限公司监事会议事规则》规定的内容，审议通过《选举监事会主席的议案》。

3、认股的方式

鉴于公司预计在股份制改造完成后，达到注册资本金50亿元的规模，我国公司法对非上市股份公司的股东人数上限为200人。

因此，建议公司以10万元资本金作为一股，股东最低认购股份数为股。

4、变更后的股份公司的内控

4.1、公司改制后为非国有控股的股份制房地产公司，XXXX集团公司将不作为改制后股份公司的控股股东，为了降低原公司及XXXX集团因失去控股股东地位带来的经验风险，建议集团在股份制变更后的公司中所占的出资比例不低于35%。

（公司法规定：

作出修改公司章程、增加或者减少注册资本等重大决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过）

4.2、虽然集团失去控股股东的地位，但以持有改制后股份公司35%股份的份额计算，集团仍将处于大股东地位。

因此，在股份公司的章程中将设置对大股东的利益保护条款。

4.3、董事会的设置

基于公司预计在股份制改造完成后的股东人数在150—170个，公司法规定的股份公司董事会人数为5—19人，因此建议公司设立董事会的人数为人。