注册会计师考试辅导经济法讲义第五章 证券法.docx
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注册会计师考试辅导经济法讲义第五章证券法
第五章 证券法
本章主要内容有：
公开发行证券的情形；首次公开发行股票的条件；增发新股条件；增发新股的障碍；发行可转换公司债券条件；可转换公司债券的期限；可转换公司债券的价格；证券投资基金的概念；证券交易的限制；禁止交易行为；内幕交易行为的界定；股票上市交易条件；基金上市的条件；股票暂停上市的情形；基金组合投资；开放基金的申购和赎回；股票上市的终止；上市公司收购的规定；实际控制权；一致行动人的界定；要约收购的原则；信息披露；上市公司定期报告；上市公司收购中收购人支付价款的形式；证券公司注册资本。
本章是出综合题的重点章，每年都有综合题出现，也是出现跨章节综合题最多的章节，一般与《公司法》结合出题。
本章是难度比较大的一章，大量繁杂的条件都是一些硬性规定，没有什么规律，难以记忆，还有一些难以理解知识点。
学习本章应当把握三条线：
一是证券的发行；二是证券的交易；三是上市公司收购。
本章历年考试题型、分值、考点分布
题 型
20XX年
20XX年
20XX年
考 点
单选题
1题1分
1题1分
2题2分
可转换公司债券的发行；持续信息披露；证券投资基金；证券公司的经营；非公开发行股票
多选题
2题3分
2题3分
2题3分
禁止的交易行为；证券交易的限制；信息披露制度；公开发行债券的条件；证券公司；证券服务机构；非公开发行股票条件；增发股票的法定障碍；开放式基金持有人的权利
案例题
0.3题5分
0.5题9分
0.5题9分
虚假陈述行为的损失认定；上市公司收购；股票的交易限制；内幕交易行为
合 计
3.3题9分
3.5题13分
4.5题14分
重点与难点讲解
第一节 证券法的基本理论
一、证券的特征与分类
（一）证券的概念和特征
1.概念
我国《证券法》规定的证券为股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券。
其他证券主要是指证券投资基金和证券衍生品种等。
2.特征
（1）是一种投资凭证。
（2）是一种权益凭证。
（3）是一种可转让的权利凭证。
（4）是一种要式凭证。
（二）证券的分类（简要了解）
二、证券市场
（一）证券市场的概念和分类
证券市场是指证券发行与交易的场所。
（二）证券市场的主体
证券市场的主体是指参与证券市场的各类法律主体，包括证券发行人、投资者、中介机构、交易场所以及自律性组织和监管机构等。
三、证券活动和证券管理的原则（简要了解）
四、证券法的特征（简要了解）
第二节 股票的发行与交易
一、股票发行的一般理论
（一）股票发行的概念
股票发行是指发行人以筹资或实施股利分配为目的，依照法定程序向投资者或原股东发行股份或无偿提供股份的行为。
（二）股票的公开发行和非公开发行
1.股票的公开发行是指发行人通过证券经营机构向发行人以外的社会公众就发行人的股票发出的要约邀请、要约或者销售行为。
有下列情形之一的，为公开发行：
（1）向不特定对象发行证券；
（2）向累计超过200人的特定对象发行证券；
（3）法律、行政法规规定的其他发行行为。
【例题·多选题】根据《证券法》规定，下列属于公开发行的有（ ）。
A.向累计为100人的社会公众发行证券
B.向累计为100人的本公司股东发行证券
C.向累计为200人的社会公众发行证券
D.向累计超过200人的本公司股东发行证券
[答疑编号3945050101]
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核点是公开发行证券。
（1）无论发行对象人数多少，只要是不特定的对象，都属于公开发行。
（2）向特定对象发行证券累计超过200人的属于公开发行。
2.股票的非公开发行是指发行人依法向特定人（不超过200人）发行本次发行的全部股票的行为。
（三）股票公开发行的方式
1.网上定价发行方式
是指利用证券交易所的交易系统，投资者在指定的时间内，按照确定的发行价格，向作为股票唯一“卖方”的主承销商买入股票而进行申购的发行方式。
（1）申购资金由证券交易所全部冻结（现为3个工作日），冻结的资金利息全部缴存到证券交易所开立的存储专户，作为证券投资者保护基金的来源之一。
（2）发行人及其主承销商应当根据发行规模和市场情况，合理设定单一网上申购账户的申购上限，原则上不超过本次网上发行股数的千分之一。
（3）单个投资者只能使用一个合格账户申购新股。
（4）网下网上申购参与对象分开。
2.向询价对象配售股票的发行方式（网下定价发行方式）。
（1）针对中小型企业新股发行的报价申购和配售，发行人及其主承销商应当根据发行规模和市场情况，合理设定每笔网下配售的配售量，以促进询价对象认真定价。
根据每笔配售量确定可获配机构的数量，再对发行价格以上的入围报价进行配售，如果入围机构较多应进行随机摇号，根据摇号结果进行配售。
（2）询价对象是指符合规定条件的证券投资基金管理公司、证券公司、信托投资公司、财务公司、保险机构投资者、合格境外机构投资者、主承销商自主推荐的具有较高定价能力和长期投资取向的机构投资者，以及经中国证监会认可的其他机构投资者。
（3）在中小企业板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价。
（4）初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效报价的询价对象不足20家的，或者公开发行股票数量在4亿股以上，提供有效报价的询价对象不足50家的，发行人及其主承销商不得确定发行价格，并应当中止发行。
【相关考点】股票上市的条件之一是：
公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上。
（5）向询价对象配售（网下发行）和向一般投资者网上发行作为同一次发行，发行价格相同。
向定价询价对象配售的股票，在约定的期间内不得上市流通。
（四）股票发行的核准
国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。
二、首次公开发行股票
（一）首次公开发行股票的条件
1.在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件
根据《证券法》、《公司法》和《首发管理办法》的规定，公司在主板和中小板上市，首次公开发行股票，除应当符合《公司法》第七十七条的规定外，作为拟上市公司，还应当符合如下条件：
（1）发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有限公司。
发行人合法存续的期限条件符合下列情形之一即可：
①该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上；
②有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上（经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票）；
③经国务院批准，可以不受上述时间的限制。
【相关考点】《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。
【考题·判断题】某有限责任公司于20XX年依法设立，以截至20XX年12月31日经评估的净资产折股整体变更为股份有限公司。
如果该股份有限公司于20XX年下半年申请首次公开发行股票并上市，可以认定其符合持续经营时间已达三年以上的首次公开发行股票的条件。
（ ）（20XX年旧制度试题）
[答疑编号3945050102]
『正确答案』√
『答案解析』本题的考核点是首次公开发行股票。
有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。
（2）发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。
发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。
（3）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。
（4）发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
（5）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。
（6）发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。
①生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。
②发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。
③发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。
④发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。
⑤发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或显失公平的关联交易。
【例题·多选题】甲公司是一家股份有限公司，甲公司的控股股东是乙公司。
如果甲公司申请首次公开发行股票并上市，下列情形不符合规定的有（ ）。
A.甲公司的董事张某在乙公司担任董事
B.甲公司的副总经理在乙公司担任副总经理
C.甲公司的董事会秘书在乙公司担任监事
D.甲公司的财务负责人在乙公司担任会计
[答疑编号3945050103]
『正确答案』BD
『答案解析』本题考核点是首次公开发行股票的条件。
（7）发行人具备健全且运行良好的组织机构。
①发行人已经依法建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，其相关机构和人员能够依法履行职责。
②发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任。
③发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，而且不得有4种不合法的情形。
④发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。
⑤发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。
【相关考点】《公司法》和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。
（8）发行人具有持续盈利能力，不得有影响持续盈利能力的6种情形。
（9）发行人的财务状况良好。
①财务管理规范。
②财务指标良好。
发行人发行股票并上市的财务指标应当达到以下要求：
利 润
最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。
经 营
最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。
股 本
发行前股本总额不少于人民币3000万元。
资 产
最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。
亏 损
最近一期期末不存在未弥补亏损。
③依法纳税。
④发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。
⑤财务资料真实完整。
【例题·单选题】某股份有限公司拟申请首次公开发行股票并上市，该公司净资产为8000万元，其中无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）的数额最多是（ ）万元。
A.2000
B.1600
C.1000
D.500
[答疑编号3945050201]
『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是首次公开发行股票的条件。
根据规定，最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。
（10）发行人募集资金用途符合规定。
募集资金原则上应当用于主营业务。
除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。
发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放与董事会决定的专项账户。
（11）发行人不存在法定的违法行为。
发行人存在下列情形之一的，构成首次发行股票并上市的法定障碍：
①最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态；
②最近36个月内受到行政处罚，且情节严重；
③最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载等情形；
④本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；
⑤涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见；
⑥严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
【考题·多选题】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。
根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（ ）。
（20XX年试题）
A.公司发行股票前股本总额为人民币6000万元
B.公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚
C.公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元
D.公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益
[答疑编号3945050202]
『正确答案』AC
『答案解析』本题考核点是首次公开发行股票的条件。
根据规定，发行人首次公开发行股票并上市的，发行前股本总额不少于人民币3000万元，因此选项A是正确的；最近36个月内，发行人没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规受到行政处罚且情节严重的情况，因此选项B不选；最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，因此选项C是正确的；发行人不存在最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表以外的投资收益的情况，因此选项D不选。
2.在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件
发行条件共16条，有些与主板相同，与主板不同的是
（1）、
（2）、（3）、（4）、（6）、（7）、（16）条。
（1）发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。
有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
（2）①最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；②或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。
净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。
（营业收入增长率＝（本年营业收入总额－上年营业收入总额）÷上年营业收入总额×100%）
【例题·多选题】下列四家股份有限公司中，20XX年5月不能在创业板首次公开发行股票的有（ ）。
单位：
万元（净利润数据均为扣除非经常性损益前后较低者）
20XX年
20XX年
20XX年
营业收入
净利润
营业收入
净利润
营业收入
净利润
甲公司
2500
200
3100
300
4800
600
乙公司
3000
400
3900
600
5200
400
丙公司
2000
100
2400
－100
8500
1000
丁公司
停 业
4000
400
6500
800
A.甲公司
B.乙公司
C.丙公司
D.丁公司
[答疑编号3945050203]
『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核点是在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件。
甲公司最近两年净利润不足1000万元，且最近一年营业收入不足5000万元；乙公司最近两年净利润不是持续增长，且最近一年净利润少于500万元；丙公司最近两年不是连续盈利，且20XX年营业收入增长率低于30%；丁公司没有能够持续经营三年。
（3）最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。
（4）发行后股本总额不少于3000万元。
（5）发行人的注册资本已足额缴纳（与主板第
（2）条相同）
（6）发行人应当主要经营一种业务，其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策及环境保护政策。
（7）发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。
（与主板第（4）条类似）（主板是三年）
（8）发行人应当具有持续盈利能力。
（与主板第（8）条相同）
（9）发行人依法纳税（与主板第（9）条③④相同）
（10）发行人的股权清晰（与主板第（5）条相同）
（11）发行人资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。
与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。
（与主板第（6）条⑤相同）发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能够依法履行职责。
（与主板第（7）条①相同）
（12）发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具无保留意见的审计报告。
发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果，并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告。
发行人具有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。
（与主板第（7）条④⑥、第（9）①基本相同）
（13）发行人的公司章程已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。
（与主板第（7）条⑤相同）
（14）发行人的董事、监事和高级管理人员（与主板第（7）条②相同）
（15）发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。
发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在三年前，但目前仍持续状态的情形。
（与主板第（11）条①基本相同）
（16）发行人募集资金应当用于主营业务，并有明确的用途。
发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。
（二）首次公开发行股票的程序和承销
1.首次公开发行股票的程序
（1）股票发行的具体方案等由股东大会批准。
决议至少应当包括下列事项：
本次发行股票的种类和数量；发行对象；价格区间或者定价方式；募集资金用途；发行前滚存利润的分配方案；决议的有效期；对董事会办理本次发行具体事宜的授权；其他必须明确的事项。
（2）发行人应当按照中国证监会的有关规定制作申请文件，由保荐人保荐并向中国证监会申报。
保荐人保荐发行人发行股票并在创业板上市，应当对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断并出具专项意见。
发行人为自主创新企业的，还应当在专项意见中说明发行人的自主创新能力。
（3）中国证监会收到申请文件后，应在5个工作日内作出是否受理的决定。
（4）股票发行申请经核准后，发行人应自中国证监会核准发行之日起6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新核准。
（5）发行申请核准后、股票发行结束前，发行人发生重大事项的，应当暂缓或者暂停发行，并及时报告中国证监会，同时履行信息披露义务。
影响发行条件的，应当重新履行核准程序。
（6）中国证监会或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。
已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；保荐人应当与发行人承担连带责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任。
（7）发行股票。
2.证券的承销
（1）承销的概念
发行人向不特定对象公开发行的证券，应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。
证券承销业务采取代销或者包销方式。
代 销
证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人。
包 销
证券公司将发行人的证券按照协议全部购入，然后再向投资者销售，盈亏自负。
证券公司在承销期结束后，将售后剩余证券全部自行购入。
（2）股票发行价格
股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司（根据市场情况）协商确定。
在公告股票发行价格时，发行人及其主承销商须披露参与询价的机构的具体报价情况，主承销商须披露在推介路演阶段向询价对象提供的对发行人股票的估值结论、发行人同行业可比上市公司的市盈率或其他等效指标。
（3）承销股票
①主承销商在承销股票时，应当与发行人共同根据发行规模和市场情况，合理设定每笔申购的最低申购量。
对最终定价超过预期价格导致募集资金量超过项目资金需要量的，发行人应当提前在招股说明书中披露用途。
②网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申购。
网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，可以中止发行。
网下报价情况未及发行人和主承销商预期、网上申购不足、网上申购不足向网下回拨后仍然申购不足的，可以中止发行。
中止发行的具体情形可以由发行人和承销商约定，并予以披露。
中止发行后，在核准文件有效期内，经向中国证监会备案，可重新启动发行。
③向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。
承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。
（4）承销期限
证券的代销、包销期限最长不得超过90日。
（5）股票发行失败
股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。
发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。
发行成功的，应当在规定的期限内备案。
（6）备案
（7）承销机构的勤勉尽责义务
【例题·单选题】某股份有限公司首次公开发行股票8000万股，下列情形属于发行失败的是（ ）。
A.包销期限届满，向投资者出售的股票数量为3000万股
B.包销
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