修正后的《国家赔偿法》解读赵鹏.docx

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修正后的《国家赔偿法》解读赵鹏

专题一、国家赔偿责任的构成要件

主体要件

由具有行政职权或司法职权的机关、机构、组织及其工作人员引起

行为要件

职权性

以目的为主要判断标准，如果行使职权的需要是导致致害行为发生的主要因素则是行使职权的活动。

权力性

必须是命令服从性的活动或者使用强力的活动。

执行性

排除制定规则的活动。

可归责性（没有法律上的理由而侵犯当事人权利）

法律行为

一般以是否违法为标准：

从主体、权限、程序、内容、形式等方面判断

错误逮捕、错误判决，只要最终认定无罪即要赔偿（类似于结果责任）

事实行为

看工作人员是否有故意或者未尽合理注意义务

结果要件

侵犯合法的人身自由权、生命健康权和财产权（侵犯人身自由权、生命健康权导致精神损害的，也要赔偿精神损失）

因果要件

因果关系的判断

作为

行为与损害有逻辑联系并直接相关

不作为

不作为违反了针对当事人的特定义务

因果关系的证明

原则

谁主张，谁举证

例外

被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关证明行为与损害不存在因果关系。

法律要件

有法律的规定作为赔偿依据

注：

国家赔偿责任要件一旦满足，即排除了公务员个人的赔偿责任

真题-1（00-1-1-单选）某市公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴，即予以制止。

正巧打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。

赵某大努，拔枪将马某击伤。

下列关于赔偿责任的说法正确的是：

A应由赵某赔偿，因其行为属于行使职权无关的个人行为

B应由赵某赔偿，因其是刑事警察，无治安管理职权，且是在下班期间

C应由公安局赔偿，因赵某的行为是执行职务

D应由公安局赔偿，因赵某的行为属于违法使用武器，警械造成公民身体伤害的情形

真题-2（08川-4-6-案例分析）2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒闹事，砸碎店里玻璃数块。

此时某区公安分局太平派出所民警任某、赵某执勤路过酒店，任某等人欲将王某带回派出所处理，王某不从，与任某发生推搡。

双方在扭推过程中，王某被推倒，头撞在水泥地上，当时失去知觉，送往医院途中死亡，后被鉴定为颅内出血死亡。

2006年12月20日，王某之父申请国家赔偿。

问题：

1．公安机关是否应当对王某的死亡承担国家赔偿责任？

为什么？

真题-3（07-2-89-多选）李某租用一商店经营服装。

某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时，为躲闪其他车辆，不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。

事后，公安分局与李某协商赔偿不成，李某请求国家赔偿。

下列哪些选项是错误的？

A．公安分局应作为赔偿义务机关，因为李某曾与其协商赔偿

B．公安分局不应作为赔偿义务机关，因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为

C．公安分局不应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为不是违法行使职权，应按行政补偿解决

D．公安分局应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为

真题-4（00-1-55，多选）某村瓜农赵某拉一车瓜到县城出卖，遇到一伙人哄抢，其子急忙到城关派出所报案。

时值中，值班民警以不能离开为由推脱，未采取任何措施，致使瓜被抢。

赵某申请复议。

复议机关应作何种复议决定？

A行政赔偿决定

B确认派出所行为违法决定

C责令被申请人履行职责决定

D维持决定

真题-5（题干见真题2）7、若王某的父亲获得国家赔偿，他能否再要求民警任某承担刑事附带民事责任？

专题二、行政赔偿

（一）行政赔偿范围

1．行政赔偿的常见情况

常见类型

赔偿范围

排除范围

侵犯人身自由权

违法限制当事人人身自由（拘留、非法拘禁等）

①行政执法人员个人行为②相对人自己行为致害③法律规定的其他情形（第三人致害、不可抗力）

①殴打、虐待或唆使、放纵他人殴打、虐待等行为；

侵犯生命健康权

②违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；

③其他违法行为。

侵犯财产权

违法处罚、违法强制、违法征收征用等

注：

行政赔偿范围基本上是国家赔偿责任构成要件的反映

2．行政许可案件中许可机关与其他致害人的责任分配

许可机关的过错程度

赔偿责任

与他人恶意串通共同违法

连带赔偿责任

一般违法（无恶意串通）

根据违法行为在损害发生过程和结果中所起作用等因素，确定被告的行政赔偿责任

已经依照法定程序履行审慎合理的审查职责

不承担赔偿责任

（二）行政赔偿的当事人

1．行政赔偿的请求权人

一般情况

受害的公民、法人或者其他组织有权要求赔偿

特殊情况

公民死亡

继承人或其他具有扶养关系的亲属

法人或组织终止

权利承受人

企业或组织被撤销、变更、兼并、注销

原企业或组织以及对其享有权利的企业组织

2．行政赔偿义务机关

单独行政赔偿

该机关、组织及其工作人员实施了侵权行为

共同行政赔偿

共同赔偿义务机关负连带责任

委托机关赔偿

受委托的组织或个人侵权由委托机关赔偿

继受机关赔偿

赔偿义务机关被撤销的，继续行使职权的机关赔偿

撤销机关赔偿

赔偿义务机关被撤销有无继受机关的，撤销它的机关赔偿

复议机关赔偿

复议加重损害的，对加重部分赔偿

申请机关赔偿

申请法院强制执行具体行政行为，由于执行根据错误的，由申请机关赔偿

注：

内设机构、派出机构不能作为赔偿义务机关

真题-6（97-1-31-单选）某市西区治安联防队行使该区公安分局委托的治安管理权。

某日，联防队员周某抓获了有行窃嫌疑的盖某，因盖某拒不说出自己的真实姓名，周某用木棍将盖某殴打致伤。

盖某向法院提起诉讼。

依照《国家赔偿法》的规定，应由谁承担国家赔偿义务？

A市公安局B区公安分局

C区治安联防队D联防队队员周某

（三）行政赔偿的程序

1．行政复议和行政诉讼程序中一并解决赔偿问题

行政复议

一般以请求为前提，如果直接针对财产的侵害行为（查封、扣押、冻结、罚款、违法

征收费用等）被认定违法，应当依职权给予赔偿；赔偿数额可以调解

行政诉讼

必须以请求为前提，否则不告不理；赔偿数额可以调解

对于诉讼请求和赔偿请求，分别立案，根据具体情况可以合并审理，也可以单独审理

真题－7（09－4-6－案例分析）案情：

高某系A省甲县个体工商户，其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工，经营方式是加工、收购、销售。

高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后，将自己加工的松香运往A省乙县出售。

当高某进入乙县时，被乙县林业局执法人员拦截。

乙县林业局以高某未办理运输证为由，依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》（该目录规定松香为林产品，应当办理运输证）的规定，将高某无证运输的松香认定为“非法财物”，予以没收。

高某提起行政诉讼要求撤销没收决定，法院予以受理。

2．如高某在起诉时一并提出行政赔偿请求，法院应如何立案？

对该请求可否进行单独审理？

3．单独解决赔偿问题：

注：

（1）请求权时效为2年，知道或者应当知道行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算，但请求人被羁押期间不计，最后6个月因不可抗力等事由可以中止；

（2）赔偿义务机关赔偿损失后，应向有故意或者重大过失的人员或者受委托的组追偿部分或者全部费用

真题-8（04-2-73-多选）2002年4月2日，某银行与某公司签订贷款合同，约定银行贷款给公司，公司以土地使用权为抵押。

2002年6月1日，公司办理土地使用权抵押登记手续，并取得土地管理局签发的抵押证书。

后因公司未依约还款，某银行提起诉讼。

2003年2月4日，法院作出民事判决，认定土地管理局在办理抵押证书时某公司并未取得土地使用权，该项抵押无效，判定银行无权主张土地使用权。

关于本案，下列哪些说法是正确的？

A办理抵押登记的土地管理局应对银行损失承担赔偿责任

B法院的民事判决可以作为确认抵押登记行为无效的依据

C银行须在2005年2月4日之前行使赔偿请求权

D银行在向土地管理局请求赔偿之前，应当先确认抵押登记行为违法

真题－9（99－1-39－多选）在赔偿义务机关拒不确认致害行为违法的情况下，下列选项哪些是赔偿请求人可以直接向人民法院提起赔偿诉讼的情形？

A行政机关工作人员殴打他人的行为B环保局责令停产停业的行为

C公安人员执行职务违法使用武器的行为D公安机关采取取保候审措施的行为

专题三司法赔偿

（一）司法赔偿的范围

1、刑事赔偿的范围

注：

不负刑事责任包括：

（1）犯罪时不满14的；

（2）已满14不满16的，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩毒、放火、爆炸、投毒以外的罪行的；（3）精神病人。

不追究刑事责任的人包括：

（1）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；

（2）犯罪已过追诉时效期限的；（3）经特赦令免除刑罚的；（4）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（6）对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的。

（7）其他法律规定免予追究刑事责任的。

真题-10（07-2-50-单选）李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留，后检察院批准将其逮捕。

法院审理时发现，李某系受人教唆，且是从犯，故判处李某有期徒刑2年，缓期3年执行。

后李某以自己年龄不满16周岁为由提起上诉，二审法院因此撤销原判，改判李某无罪并解除羁押。

下列哪一选项是正确的？

（2007年卷二50题，单选）

A对于李某受到的羁押损失，国家不予赔偿

B对于一审有罪判决至二审无罪判决期间李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿

C对于一审判决前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿

D对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿

真题-11（98-1-40-单选）1994年6月，赵某被法院以受贿罪判处有期徒刑2年，以贪污罪判处有期徒刑3年，合并执行有期徒刑4年。

赵某服刑后不断申诉。

1998年2月，法院经审判监督程序对该案再审。

再审判决维持了原审法院对赵某受贿罪的判决部分，撤销了对赵某贪污罪的判决部分，随即释放。

赵某提起国家赔偿请求，对其请求应如何处理？

A决定不予赔偿

B决定对赵某从1994年6月至1998年2月受羁押期间的损失给予赔偿

C决定对赵某从1996年6月至1998年2月受羁押期间的损失给予赔偿

D决定对赵某从1997年6月至1998年2月受羁押期间的损失给予赔偿

真题-12（08川-2-46-单选）柴某因涉嫌贪污犯罪被某县检察院逮捕，某县法院以柴某犯贪污罪判处有期徒刑4年。

柴某不服提起上诉，市中级法院改判柴某有期徒刑3年，缓刑4年。

后经省高级法院再审，柴某被改判无罪，遂请求国家赔偿。

下列哪一选项是正确的？

A县法院为赔偿义务机关

B对有期徒刑3年、缓刑4年的判决，应予赔偿

C若此案依程序由法院赔偿委员会审理，审理应依法不公开进行

D若此案最终由法院赔偿委员会作出决定，决定书应由法院赔偿委员会主任审核签发，加盖法院赔偿委员会印章

2、民事行政司法赔偿范围

（1）违法采取排除妨碍诉讼措施（仅限于司法罚款、司法拘留两者）

（2）违法采取保全措施（包括证据保全和财产保全）

赔偿范围

（3）错误执行生效法律文书（指执行行为错误，而不是被执行的法律文书错误）

（4）暴力伤害（殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的）

（5）违法使用武器警械（司法机关及其人员在执行职务时违法使用武器、警械造成死伤）

真题-13（08-2-88-多选）甲公司向某区法院起诉要求乙公司返还货款15万元，并请求依法保全乙公司价值10万元的汽车。

在甲公司提供担保后，法院准予采取保全措施。

二审法院最终维持某区法院要求乙公司返还货款10万元的判决。

甲公司在申请强制执行时，发现诉讼期间某区法院在乙公司没有提供担保的情况下已解除保全措施，乙公司已变卖汽车、转移货款，致判决无法执行。

甲公司要求某区法院赔偿损失。

下列哪些说法是正确的？

A．《国家赔偿法》未明确规定法院在民事诉讼过程中违法解除保全措施应承担赔偿责任，故甲公司的请求不成立

B．违法采取保全措施应包括依法不应当解除而解除保全措施

C．就某区法院的措施是否属国家赔偿范围问题，受理赔偿诉讼的法院可以进行调解

D．甲公司应当先申请确认某区法院解除保全措施的行为违法

（二）司法赔偿的当事人

1．司法赔偿的请求权人（通行政赔偿的请求权人）

2．司法赔偿的赔偿义务机关

刑事赔偿义务机关示意图

真题-14（04-2-39-单选）县公安局以涉嫌强奸犯罪为由将张某拘留，县人民检察院批准对张某的逮捕。

3个月后，经张某亲属暗中查访并向公安机关提供线索，公安机关抓获了真正的罪犯，县人民检察院对张某作出不起诉决定，张某遂请求国家赔偿。

下列哪一说法是正确的？

A县公安局和人民检察院为共同赔偿义务机关B县公安局和人民检察院没有违法行为，国家对张某不承担赔偿责任

C县人民检察院作出不起诉决定是对错捕行为的确认D县公安局应当对错误拘留造成的损失承担赔偿义务

真题-15（08-2-40-单选）甲市乙区公安分局以孙某涉嫌诈骗罪为由将其刑事拘留，并经乙区检察院批准逮捕。

后因案情特殊由丙区检察院提起公诉。

2006年，丙区法院判处孙某有期徒刑3年，孙某不服上诉，甲市中级法院裁定发回丙区法院重新审理。

重审期间，丙区检察院经准许撤回起诉，并最终作出不起诉决定。

孙某申请国家赔偿。

关于赔偿义务机关，下列哪一选项是正确的?

A．乙区公安分局、乙区检察院和丙区法院

B．乙区公安分局、丙区检察院和丙区法院

C．乙区检察院和丙区法院

D．丙区检察院和丙区法院

（三）司法赔偿程序

司法赔偿处理过程：

注：

赔偿义务机关赔偿损失后，应当向有暴力伤害、违法使用武器、贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的追偿部分或者全部赔偿费用。

专题四、国家赔偿的方式、计算与赔偿金的支付

（一）国家赔偿的方式与计算

注：

“上年度”应为赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度；复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决定的，按作出原赔偿决定时的上年度执行。

国家上年度职工日平均工资数额，应当以职工年平均工资除以全年法定工作日数的方法计算。

真题－16（09－2-49－单选）2001年5月李某被某县公安局刑事拘留，后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查，2002年11月李某被取保候审。

2004年，县公安局撤销案件。

次年3月，李某提出国家赔偿申请。

县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。

李某以赔偿数额过低为由，于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请，二者均作出维持决定。

对李某被限制人身自由的赔偿金，应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算？

A．2002年度

B．2003年度

C．2004年度

D．2005年度

真题-17（03-2-80-多选）下列哪些国家侵权行为不适用消除影响、恢复名誉、赔礼道歉的责任方式？

A公安人员盘问过程中殴打刘某

B海关违法扣留张某5小时

C法院以转移被查封财产为由错误拘留陈某15日

D镇政府公布本镇有不良嗜好人员名单

真题-18（08-2-99-不定项）张某租用农贸市场一门面从事经营。

因赵某提出该门面属于他而引起争议，工商局扣缴张某的营业执照，致使张某停业2个月之久。

张某在工商局返还营业执照后，提出赔偿请求。

下列属于国家赔偿范围的是：

A．门面租赁费B．食品过期不能出售造成的损失

C．张某无法经营的经济损失D．停业期间张某依法缴纳的税费

真题-19（06-2-95-任选）某县工商局以某厂擅自使用专利申请号用于产品包装广告进行宣传、销售为由，向某厂发出扣押封存该厂胶片带成品通知书。

该厂不服，向法院起诉要求撤销某县工商局的扣押财物通知书，并提出下列赔偿要求：

返还扣押财物、赔偿该厂不能履行合同损失100万元、该厂名誉损失和因扣押财物造成该厂停产损失100万元。

后法院认定某县工商局的扣押通知书违法，该厂提出的下列何种请求事项不属于国家赔偿的范围？

A．返还扣押财物B．某厂不能履行合同损失100万元

C．某厂名誉损失D．某厂停产损失100万元