民法总论作业选做答案参考资料.docx
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民法总论作业选做答案参考资料
《民法总论》作业
第一章民法概述
一、辨析题（辨别对错并简要说明理由）
1、民法上的财产包括有形财产和无形财产。
有形财产是有形的物质实体，无形财产是肉眼看不见的物体。
答：
错误；电、天然气等肉眼无法分别的物体，也属于有形财产
2、民法是社会生活的反映，其最基本的职能是确认和保护现有的社会经济关系，鼓励和引导正常的民事活动，为社会发展保驾护航。
答：
正确。
3、民法是权利法，国家对民事活动和对当事人的行为不能主动予以调解。
答：
错误；民法是权利法，并不等于国家对民事活动的放任自流和对当事人不法行为的纵容。
4、民法是实体法，其主要内容在于规定私法主体在从事民事活动过程中财产和人身方面的本体性权利和义务。
答：
正确。
5、民事法律包括民事基本法和一般法律。
《物权法》是由全国人民代表大会制定的调整民事关系的基本法律，在我国民商法部门中起中枢作用。
答：
错误；《民法通则》是由全国人民代表大会制定的调整民事关系的基本法律，在我国民商法部门中起中枢作用。
二、不定项选择题（在每小题列出的四个备选项中有一个到四个是符合题目要求的。
）
1、近代的《法国民法典》公布施行的年代是（A）
A.1804年3月21日B.1804年4月21日
C.1904年3月21日D.1905年3月21日
2、罗马的第一部成文法是（A）
A.《十二铜表法》B.《优士丁尼民法典》
C.《学说汇纂》D.《法学阶梯》
3、现代民法的特点有（ABC）
A.限制所有权的绝对性B.限制契约自由
C.确立无过错责任原则D.建立过错责任原则
4、新中国成立以来的民事立法有（ABCD）
A.1950年4月13日《婚姻法》B.1985年4月10日《继承法》
C.1991年12月29日《收养法》D.1981年12月13日《经济合同法》
三、简答题
1、近代《法国民法典》的特点是什么？
答：
《法国民法典》主要有以下特点：
第一，法典是典型的资本主义早期社会的法典，确立了契约自由、所有权绝对和过失责任等一系列资产阶级的个人主义、自由主义的民法原则。
第二，法典结构严谨、概念明确、语言简洁流畅，便于普通公民学习和理解。
第三，法典在婚姻家庭法方面保留了一些封建的传统，保留了亲权和夫权，对非婚生子女有所歧视，是革命与传统妥协的产物。
法国民法典是第一部资产阶级的民法典，用法律的形式巩固了法国资产阶级革命的成果，推动了资本主义商品经济的发展，是近代民法的开端。
2、近代《德国民法典》的特点是什么？
答：
《德国民法典》具有自己的特点，它在体系上改变了传统的罗马法系民法的模式，创造性地将总则作为一编单列出来，对整部法典的基本制度和原则作出概括性规定；在立法技术上讲求精密、科学和严谨；在内容上规定了法人制度和法律行为，扩大了债的含义和概念，并对所有权进行了限制和干预。
此外，在侵权责任中增设了无过错责任等。
这部“德国法律科学之大成”的法律巨作，对德国民法的发展和世界其他国家的民事立法，都产生了深远的影响。
3、现代民法与近代民法相比较，其发展特点有哪些？
答：
现代民法与近代民法在主要内容上并不存在很清晰的分界线，但在一些立法理念、精神和原则等方面却有了比较明显的发展。
（1）限制所有权的绝对性
罗马法上的所有权，是对所有物的完全支配权。
《法国民法典》第544条把所有权界定为“对于有绝对无限制地使用、收益及处分的权利”。
《德国民法典》第903条则规定：
“在不违反法律和第三人利益的范围内，物的所有权人可以随意处分其物，并排除他人的任何干涉。
”所有权的绝对性受到社会公共利益的限制，由此形成所有权相对性的理念。
各国民法纷纷确立禁止权利滥用原则。
如《瑞士民法典》第2条规定：
“任何人都必须诚实信用地行使其权利并履行其义务；明显地滥用权利，不受法律保护。
”《日本民法典》在1947年修订时增加了一条基本原则：
“
（1）私权应服从公共福利；
（2）行使权利及履行义务时，应恪守信义，诚实实行；（3）不许滥用权利。
”
（2）限制契约自由
契约自由是资本主义法律精神的核心之一。
现代民法对契约自由进行了限制的规定，需要契约内容不得违反法律的强行性规定以及公序良俗，同时以日益增加的格式合同进行法律规制，并在劳动领域推行集体契约。
如《瑞士债务关系法》第2条规定：
“以不能或不法或违反善良风俗为内容之契约，无效。
”德国1976年的《普通合同条款法》，英国1973年的《货物供应格式条款法》和1977年的《不公平合同条款法》等法律强调格式合同提供方的义务和责任。
（3）确立无过错责任原则
现代工业发展带来的工业灾害、交通事故、环境污染、产品责任等现象，引发了大量的侵权纠纷。
现代各国民法在坚持过错责任原则的同时，在工伤、交通事故、环境污染、产品责任等领域确立了无过错责任原则，有效保护现代社会的弱势群体。
四、论述题
1、论述我国是否应该建立独立的民法典。
答：
1．制定民法典是大多数国家的经验
民法典是市民社会的基本法，是市场经济的基本法。
现代世界各国虽然法律传统有别，法律形式不同，但重视通过民事立法的完善促进社会经济的进步，则是相同的。
人类历史上的三次民法典编纂热潮都满足了不同时代对民事法律的需求，推动了社会的发展。
经历了6世纪罗马法编纂的第一次热潮，以及19世纪始末欧洲民法典编纂热潮，世界各国自上世纪90年代开始了第三次民法典编纂热潮，诞生了1992年的新《荷兰民法典》、1994年的《俄罗斯民法典》、1994年的《蒙古民法典》、1996年的《越南民法典》、1996年的《哈萨克斯坦民法典》、1996年的《吉尔吉斯斯坦民法典》、1998年的《土库曼斯坦民法典》等大量民法典。
中国的现代化进程和法治进程呼唤着民法典的诞生。
2．制定民法典是我国当前的重大立法任务
中共十五大报告已经确定要在2010年建成具有中国特色的社会主义法律体系。
迄今，宪法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法均已制定了成文法典，唯独民法未制定法典。
现有的民法通则和民事单行法毕竟不能起到民法典的作用，许多重要的民法制度欠缺，这种情况不能适应市场经济和社会生活的要求。
中国要建设社会主义法治国家，就必须制定自己的民法典。
制定一部既符合中国改革开放和发展社会主义市场经济的实际，又符合法律发展潮流的，与国际社会相沟通的、完善的、现代化的民法典，是我们现在所面临的重大立法任务。
3．制定民法典的条件已经具备
制定民法典的社会经济条件是较为稳定的社会经济体制。
我国自实行改革开放政策以来，在经济、政治、文化和社会领域实行一系列深刻的社会管理体制改革，社会生活面貌已经发生了根本性的改变。
市场经济的发展已经达到相当的规模，各种市场均已形成，如生产资料市场、消费品市场、劳动力市场、房地产市场、证券市场、期货市场、技术市场等等，各种经济关系、各种社会问题大体上都表现出来了。
现在是制定民法典，巩固改革发展成果的时候了。
自恢复法制建设以来颁布的为数众多的民事立法为制定民法典奠定了基础，积累了经验。
我国已经制定了确立民法典基本原则和框架的《民法通则》，在重要的民法领域制定了民事单行法，如《物权法》、《合同法》、《担保法》、《婚姻法》、《收养法》、《继承法》，《侵权责任法》也正在制定中。
恢复法制建设以来的法律教育机构，培养和造就了一大批民法立法、司法、律师实务和理论人才。
全国法律院校和法学研究机构中的民法学教学、研究力量，为民法典的制定提供智力支持。
民事审判、检察和法律服务积累了丰富的实践经验，各级人民法院建立了民事审判庭、知识产权审判庭、房地产审判庭等民事法庭，审理各类民事案件，有了一支人数众多的民事法官队伍。
律师、公证等法律服务工作的素质不断提高。
我国各类法律人才为起草民法典提供了理论和经验准备。
当前，我国统一民法典的制定工作正在展开，作为一国民法理论发展和实践经验的集大成者，民法典的制定对经济和社会发展都具有相当重大的意义。
民法典的制定完成，不仅是一国法制历史上的丰碑，也会将我国的社会文明和法律文明推向另一个高峰。
第二章民法的基本原则
一、辨析题（辨别对错并简要说明理由）
1、民法诚实信用原则是指民事主体在进行民事活动时恪守承诺和信用，意思表示真实，在行使权利和履行义务时持有善意，其行为就合法有效。
答：
错误；民法诚实信用原则是指民事主体在进行民事活动时恪守承诺和信用，意思表示真实，不规避法律，在行使权利和履行义务时持有善意的基本原则。
2、民法公平原则是指在设定民事权利、民事义务及承担民事责任等方面应公正、公平，不要有差别。
答：
错误；民法公平原则是指在设定民事权利、民事义务及承担民事责任等方面应公正、平允、合情合理的基本原则。
3、赌博是违反公序良俗原则的行为。
答：
正确。
4、民事活动的当事人的法律地位是平等的，任何一方不得将自己的意志强加于另一方，当事人平等享有权利，平等履行义务，当事人的民事权益平等地受法律保护。
答：
正确。
二、不定项选择题（在每小题列出的四个备选项中有一个到四个是符合题目要求的。
）
1、平等原则的功能（ABCD）
A.平等原则是区别民法和其他法律部门的重要特征
B.平等原则有利于促进我国市场经济的发展
C.平等原则有利于我国民事立法的完善
D.指导当事人行使民事权利、履行民事义务
2、公平原则的功能有（ABCD）
A.有利于弥补民法具体规范的不足
B.对司法实践起着重要指导作用
C.有利于保障公正交易和公平竞争
D.弘扬社会主义道德风尚
3、《国际比较法百科全书》概括的具体认定权利滥用的标准有（ABCD）
A.故意损害B.缺乏正当利益
C.选择有害的方式行使权利D.损害大于获取的利益
4、权利滥用行为所产生的法律后果有（ABCD）
A.行为无效B.承担侵权的民事损害赔偿
C.限制权利D.丧失权利
三、简答题
1、意思自治原则的含义是什么？
答：
意思自治原则主要有两层含义：
第一，民事主体依自己的意思决定民事法律关系的设立、变更和终止。
民事主体有依法进行民事活动的自由和不进行民事活动的自由，有选择行为的相对人、行为的内容和方式的自由。
由于民事主体的地位平等，所以民事法律关系主体中的任何一方都没有权利将自己的意志强加于另一方，他们的内容或者形式必须由民事主体平等协商来决定。
例如，合同行为的当事人之间就必须通过“要约”和“承诺”的方式来协商合同的内容和形式。
第二，民事主体对表达自己真实意思的行为负责。
民事主体有决定自己的民事事项的自由，但应对自主决定的事项负责。
不是民事主体自主决定的行为，不是民事主体自己真实意思表示的行为，该民事主体对其后果可不承担责任。
2、平等原则的具体体现是什么？
答：
平等原则具体体现在以下四个方面：
第一，民事主体资格（民事权利能力）平等。
《民法通则》第8条第2款规定：
“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定除外。
”《民法通则》第9条规定：
“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。
”第10条规定：
“公民的民事权利能力一律平等。
”第36条规定：
“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
”“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
”
依据《民法通则》的上述规定，任何自然人，无论其种族、性别、年龄、精神状态、宗教信仰和文化程度等有何差距，他们的民事权利能力都是平等的。
任何机关或者个人不得任意剥夺或限制自然人的民事权利能力。
任何自然人享有民事权利能力的时间都是一样的，即始于出生、终于死亡。
任何组织，只要符合法人的成立条件，都可以取得法人资格。
法人的种类不同，具体业务范围不同，但其民事主体资格平等。
自然人与法人具有平等的民事权利能力，因为民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系，而自然人和法人都是民事主体，都具有民事主体资格，所以自然人和法人平等地享有民事权利和承担民事义务，不存在先后、等级之分。
第二，民事主体的地位平等。
任何民事主体参加民事活动，他们的民事法律地位都是平等的，任何一方都不得将自己意志强加于另一方。
即使是国家或者具有上下级隶属关系的单位，只要进行民事活动，他们都得受民事法律制度的约束，他们地位与其他的民事主体都是平等的。
第三，民事主体平等地享有权利，承担义务。
民事主体享有的民事权利和承担的民事义务，有的是法律规定的，有的是当事人约定的。
民事主体享有法定的和约定的权利，承担法定的和约定的义务，都是平等的，任何人不能侵害他人的权利，或者不履行自己的义务。
第四，民事主体的民事权益平等地受法律保护。
民事权益包括民事权利和其他合法的利益。
任何民事主体的民事权益受到非法侵害，都有权请求人民法院给予救济和保护。
同样，任何非法侵害他人民事权益的行为，都应受到民事制裁和承担民事责任。
3、诚实信用原则的具体体现。
答：
诚实信用原则在我国民法中主要体现在以下两个方面：
第一，民事主体在民事活动中应以诚实信用原则作为行为准则。
与他人设立、变更或消灭民事法律关系时，均应把善意作为行为的基本出发点，讲究信用、恪守诺言、诚实不欺。
在行使民事权利时诚实相待、不作假、不欺诈，不损害他人和社会公共利益；在履行义务时应恪守信用、遵守法律规定、忠于事实真相、不欺骗对方，不履行义务造成他人损害的，应当自觉承担民事责任。
第二，法官及仲裁员处理民事案件时应贯彻诚实信用原则。
法官及仲裁员处理民事案件时应贯彻诚实信用原则，特别是在法律没有明确规定时，更应以诚实信用为判断标准，以事实为依据来调整各方当事人的权利义务关系，以达到平等、充分地保护各方当事人的利益的目的。
诚实信用为市场经济活动的道德准则，是道德准则的法律化，其实质意义在于授予法院以自由裁量权。
四、论述题
1、试论公序良俗原则的功能。
答：
公序良俗是公共秩序和善良风俗的简称，是现代民法一项重要的法律原则。
公序良俗主要功能是在市场经济中维护国家、社会一般利益和一般道德观念，并矫正了近代民法对私权利保护过度而损害国家和社会利益的状态。
（一）弥补禁止性法律规定的不足
由于经济生活的复杂多变性及立法者本身能力的有限，其不可能预见并列出所有损害国家、社会公共利益的行为，并加以禁止性规定。
所以设立公序良俗原则，对禁止性法律规范未能涵盖的损害国家、公共利益的行为予以纠正，以弥补禁止性法律规定的不足。
（二）赋予法院自由裁量权
在遇有损害国家利益、社会公共利益和社会道德秩序的行为，而又缺乏相应的禁止性规定时，法院也可以直接适用公序良俗原则来判定该行为无效，从而能及时处理经济生活中出现的各种问题，协调各种利益冲突，保护弱者，最终达到维护社会正义的目的。
第三章民事法律关系
一、辨析题（辨别对错并简要说明理由）
1、民事法律关系的主体，简称民事主体，享有民事权利和承担民事义务的人。
答：
错误；民事法律关系的主体，简称民事主体，是指参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人。
2、按照我国的民事立法和理论，民事法律关系的主体包括自然人、法人。
答：
错误；按照我国的民事立法和理论，民事法律关系的主体包括自然人、法人和非法人组织等三类。
3、民事法律事实是指法律规定的，能够引起民事法律关系的发生、变更与消灭的客观现象。
答：
正确。
4、能够引起民事法律关系的发生、变更与消灭的人的行为，一定是人的身体活动。
答：
错误；不作为也可以引起民事法律关系的发生、变更与消灭
5、人的出生、死亡，是引起民事法律关系的发生、变更与消灭的人的行为。
答：
错误；人的出生、死亡，是引起民事法律关系的发生、变更与消灭的客观现象。
二、不定项选择题（在每小题列出的四个备选项中有一个到四个是符合题目要求的。
）
1、根据民事权利的客体为标准，民事权利分为（ABCD）
A.物权B.债权C.人身权、继承权D.知识产权
2、民事权利的作用为标准，民事权利可分为（ABCD）
A.支配权B.请求权C.形成权D.抗辩权
3、下列属于期待权的有（ABC）
A.继承开始以前的法定继承人的权利B.附条件的权利
C.附期限的权利D.继承权
4、下列属于权利救济的是（ABCD）
A.正当防卫B.自助行为
C.紧急避险D.诉讼
三、简答题
1、主权利与从权利的区别。
答：
以民事权利的依赖关系为标准，民事权利可分为主权利与从权利。
主权利是指两个以上的相互关联的民事权利中，能够独立存在的权利。
从权利是指两个以上的相互关联的民事权利中，不能独立存在而从属于主权利的权利。
例如，债权和为其担保而设立的抵押权，其中的债权即为抵押权的主权利，抵押权即为债权的从权利。
从权利以主权利存在为前提，主权利存在，从权利才能存在，同时从权利不能与主权利分离而转让。
主权利与从权利，是两个或两个以上权利之间的相互关系，只有一个权利就不存在主权利或从权利的分类。
2、简述公力救济的种类。
答：
公力救济，即民事权利的国家保护，是指民事权利受到侵害时，国家机关根据权利人的请求，通过法定程序（主要是民事诉讼程序）予以保护。
任何民事权利受到侵害，其权利主体都有权向人民法院提起诉讼，任何人不得剥夺这项权利。
权利人一般可以提出的民事诉讼有三类：
一是确认之诉，请求法院确认某项权利的存在及其归属的诉讼。
例如，确认某种身份、确认合同有无效力等；二是给付之诉，请求法院责令义务人履行某种给付行为，以实现自己的权利的诉讼。
例如，请求偿付违约金、赔偿金以及交付财产等；三是变更之诉，请求法院依审判程序变更或者消灭民事权利义务关系的诉讼。
例如，请求解除收养关系、婚姻关系等。
3、简述对民事权利、民事义务的理解。
答：
民事权利是指民事主体依法享有并受法律保护的利益及进行一定行为的自由，是由民事法律规范规定或确认的民事主体的权利。
民事权利可以作以下理解：
第一，从内容的角度看，民事权利是一种受法律保护的利益，这种利益既可能是个人利益，也可能是社会利益和国家利益。
不能把民法所保护的私法上的利益等同于个人利益。
第二，从行为的角度看，民事权利体现为权利人进行一定行为的自由。
权利人在法律规定或者约定的范围内，可以根据自己的意愿为或者不为某种行为。
权利人在一定范围内享有自由权。
第三，从对他人效力的角度看，民事权利体现为权利人可以在法律规定和约定的范围内要求他人（义务人）为一定行为或者不为一定行为的力量。
第四，从依据和保障的角度看，民事权利由民事法律规范规定或确认的，并受法律的保障。
由于他人的原因致使权利人的权利不能实现或者受到不法侵害时，权利人可以请求国家给予保护。
没有法律保护的民事权利，在法律上没有实际意义。
民事义务是指根据民事法律规范规定或当事人依法约定，义务人为一定行为或不为一定行为，来满足权利人利益的法律约束。
民事义务不履行，当事人可以直接向义务人请求履行，也可提起诉讼。
民事义务可以作以下理解：
第一，民事义务具有利他性。
民事义务是与民事权利相对应的概念，民事权利的内容是利益，义务人按照权利人的要求为一定行为或者不为一定行为，目的是为了确保权利人利益的实现，而不是为了自己利益的实现；如果民事主体为一定行为或者不为一定行为不是为了实现他人的利益，而是为了实现自己的利益，则构成民事权利，而非民事义务。
民事义务是行使和实现民事权利的前提条件，如果没有义务人履行义务的行为或者没有对义务人的限制，权利人的权利就不能实现。
第二，民事义务具有限制性。
民事义务与民事权利的范围和程度是一致的，两者具有对应性，民事权利实现取决于民事义务的履行，民事义务履行的范围受到民事权利行使的范围的限制，即义务人必须在法定或者约定的范围内履行义务。
第三，民事义务具有约束性。
民事义务受国家强制力的约束。
民法要求义务人必须为一定行为或者不为一定行为，如果义务人不履行义务，往往要依法承担民事责任。
四、论述题
1、根据《民法通则》的规定，民事责任承担的方式有哪些？
答：
民事责任是指民事主体违反合同义务或法定义务而承担的不利后果。
违反民事义务是承担民事责任的前提，民事责任是违反民事义务的法律后果。
《民法通则》第43条规定：
“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
”第106条规定：
“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
”由此可见，民事责任制度是民法的一个重要组成部分，没有民事责任，民事权利就得不到保护。
民事责任制度对预防民事违法行为的发生，维护另一方当事人的民事权利，具有重要的意义。
民事责任具有以下法律特征：
第一，民事责任以民事主体违反民事义务侵害他人的民事利益为前提。
这是民事责任的根本特征。
民事义务是民事责任发生的前提，没有民事义务就不存在民事责任。
民事义务包括法律规定而产生的义务、当事人约定的义务。
不管何种义务，当事人都必须履行，否则就要承担民事责任。
第二，民事责任以侵权人补偿对受害人的损害为目的。
民法属于私法范畴，调整的是平等主体之间的社会关系，属于“私”的关系，所以民事责任的承担主要是对受损害一方当事人的损失进行补偿，属于补偿性质，一般不具惩罚性。
第三，民事责任的承担可以由当事人协商。
这一特征是由民法的平等、自愿原则决定的。
用协商的方式决定具体民事责任或民事责任的承担问题，有利于处理因民事责任产生的当事人之间的矛盾。
而刑事责任和行政责任的承担，不允许进行协商。
民事责任的承担方式是指依法应负民事责任的行为人承担民事责任的具体形式，其目的在于救济受害人的损失和制止侵权行为。
根据《民法通则》第134条规定，民事责任承担的方式主要有以下10种：
（1）停止侵害；
（2）排除妨碍；（3）消除危险；（4）返还财产；（5）恢复原状；（6）修理、重作、更换；（7）赔偿损失；（8）支付违约金；（9）消除影响、恢复名誉；（10）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
根据《合同法》第7章“违约责任”的规定，承担违约责任的方式有继续履行、采取补救措施、赔偿损失、修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬、支付违约金、无权要求返还定金或双倍返还定金。
第四章自然人
一、辨析题（辨别对错并简要说明理由）
1、无民事行为能力是指自然人不具有以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的能力。
答：
正确。
2、完全行为能力人就可以结婚。
答：
错误；结婚行为是一种民事法律行为，结婚年龄的规定，是对自然人在结婚方面的民事行为能力的特殊规定。
我国《婚姻法》规定男子到22岁，女子到20岁才可以结婚，所以并不是完全民事行为能力人就可以结婚的。
3、自然人成为限制民事行为能力人和无民事行为能力人，都需要进过宣告。
答：
错误；自然人因为年龄原因成为限制民事行为能力人和无民事行为能力人，只要确定准确的年龄即可；而因为精神健康状况成为限制民事行为能力人和无民事行为能力人，就需要认定和宣告。
4、监护是对无民事行为能力或者限制民事行为能力的未成年人的合法权益进行监督和保护的制度。
答：
错误；监护是对无民事行为能力或者限制民事行为能力的未成年人和精神病人的合法权益进行监督和保护的制度。
二、不定项选择题（在每小题列出的四个备选项中有一个到四个是符合题目要求的。
）
1、监护终止的情形有（ABCD）
A.被监护人获得完全行为能力
B.被监护的精神病人完全恢复健康并成为完全民事行为能力人
C.监护人或被监护人一方死亡或者监护人丧失行为能力
D.监护人有正当理由辞去监护或监护人被撤销监护人资格。
2、
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