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产业投资基金是一种新型的投资工具

摘要

产业投资基金是一种新型的投资工具，是一种促进产业并支持经济发展的一种金融创新。

中国的产业投资己取得了一定的进展，但总体上还处在初级阶段。

我国政府己意识到产业投资基金的重要作用，并采用积极的措施促进产业投资基金在中国的发展。

由于中国的法制环境、政策环境、经济环境等多方面原因的不健全，导致我国产业投资基金发展缓慢。

因此笔者选择以中国产业投资基金的治理为研究对象。

本文综合运用法学、经济学的理论，采用比较分析和经济分析的方法，探讨了产业投资基金治理，并对我国产业投资基金治理的发展提出法律建议。

本文除引言外，共分为三部分。

第一部分，产业投资基金治理基础理论分析。

该部分中，第一，简要分析了产业投资基金的定义、特征、意义及发展；第二，分析了产业投资基金治理的定义，特点等；第三，分析了产业投资基金治理的基础理论，包括：

产权理论及委托--代理理论。

第四，在总结产业投资基金治理基础理论的基础上总结出对产业投资基金治理机制的评价标准。

第二部分，我国产业投资基金治理机制研究。

在该部分中，运用产业投资基金治理机制的评价标准对我国产业投资基金治理机制的现状做了分析。

第三部分，我国产业投资基金治理存在的问题及法律完善。

在该部分中，对我产业投资基金治理存在的不足，包括：

法制环境、政策环境、经济环境等方面存在的问题。

在这些问题中，最主要的问题的法律环境的缺位，本文提出了我国产业投资基金法律环境完善。

关键词：

产业投资基金，治理，产业投资基金治理，法律完善

Abstract

Industrialinvestmentfund（IIF）isnotonlyanewkindofinvestmentinstrumentbutalsoakindofinnovativefinancialsystemwhichcanspeedupindustrialdevelopmentandoveralleconomicdevelopment.Chineseindustryinvestmenthadmadesomeprogressbutitisstillinprimarystage.OurgovernmenthasrealizedtheimportanceofIIFandhasemployedpositivepoliciestopromoteIIFinChina.Asaresultofourcountrylegalsystemenvironment,thepolicyenvironment,theeconomicenvironmentandsoonthevariousreasonisnotperfect,causesthedevelopmentofchineseIIFtobeslow.ThereforetheauthorchoosestakethegovernmenceofchineseIIFastheresearchobject.

Theauthoruseslegalscience,theeconomictheory,thecomparativeanalysisandtheeconomicanalysismethodtodiscussthegovernmenceofchineseIIF,andproposesthelegaladvicetothedevelopmentofthegovernmenceofchineseIIF.Thisarticlebesidestheintroduction,altogetherdividesintothreeparts.

Firstpart,toanalysisbasictheoryofthegovernmenceofIIF.Aboveall,introducingthedefinition,thecharacteristic,thesignificanceandthedevelopmentoftheIIF.Moreover,introducingthedefinition,thecharacteristicofthegovernmenceofIIFandsoon.Finally,introducingthebasictheoryofthegovernmenceofIIF,including:

ThetheoryofpropertyrightandThetheoryofRequest-proxy.

Secondpart,toresearchthemechanismofthedevelopmentofchineseIIF.Inthispart,toanalysistheevaluationcriteriaofthedevelopmentofIIFandthepresentsituationthedevelopmentofchineseIIF.

Thethirdpart,thequestionexistedinthegovernmenceofchineseIIFandthelawtoregulatesthechineseIIFareperfected.ThegovernmenceofchineseIIFexistsinsufficiency,including:

Theaspectoflegalsystemenvironment,policyenvironment,economicenvironment.Inthesequestions,Themostmainlyquestionisvacancyoflegalenvironment,proposingtoperfectthelawenvironmentofthegovernmenceofchineseIIF.

Keyword:

IndustryinvestmentfundGovernanceIndustryinvestmentfundgovernancePerfectionoflaw

目录

绪论1

第一章产业投资基金治理理论基础2

1．1产业投资基金概述2

1．1．1产业投资基金的概念和特点2

1．1．2我国发展产业投资基金现实意义4

1．1．3产业投资基金的发展5

1．2产业投资基金治理基础理论分析7

1．2．1治理、公司治理、产业投资基金治理的概念7

1．2．2产业投资基金治理基础理论8

1．2．3产业投资基金治理的评价标准11

第二章我国产业投资基金治理机制研究13

2．1公司型产业投资基金治理13

2．1．1公司型产业投资基金治理与一般公司治理的异同13

2．1．2公司型产业投资基金的治理结构安排14

2．1．3公司型产业投资基金对基金管理人的约束和激励机制15

2．1．4公司型产业投资基金治理对基金管理人约束和激励机制的不足18

2．2契约型产业投资基金治理18

2．2．1契约型产业投资基金的治理结构安排19

2．2．2契约型产业投资基金对基金管理人的约束和激励机制20

2．2．3契约型产业投资基金对基金管理人约束和激励机制的不足22

2．3有限合伙型产业投资基金治理22

2．3．1有限合伙型产业投资基金的治理结构安排23

2．3．2有限合伙型产业投资基金对基金管理人的约束和激励机制24

2．4公司型产业投资基金、契约型产业投资基金、有限合伙型产业投资基金治理比较分析25

2．4．1法律关系的比较25

2．4．2投资基金运营成本比较26

2．4．3投资基金对投资者的保护比较26

第三章我国产业投资基金治理存在的问题及法律完善29

3．1我国产业投资基金治理存在的问题29

3．2我国对产业投资基金治理的法律完善31

3．2．1公司型产业投资基金治理结构的法律完善31

3．2．2有限合伙型产业投资基金治理结构的法律完善32

结语34

参考文献35

发表论文和参加科研情况说明38

致谢39

绪论

产业投资基金是指，一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共享、风险共担的集合投资制度，即通过向多数投资者发行基金份额设立基金公司，由基金公司自任基金管理任或另行委托基金管理人管理基金资产，委托基金托管任托管基金资产，从事产业投资、企业重组投资和基础设施投资等实业投资。

这是我国第一次理清了产业投资基金的概念。

2005年11月下旬，国家发改委批复同意设立第一只人民币产业投资基金——渤海产业投资基金，设计规模为200亿元。

基金的首期募集资金规模为50.8亿元，它是首支全中资的产业基金。

王连洲老师认为，它是一个开始，既然渤海产业投资基金能成立，那么其它产业投资基金也能成立，渤海产业基金意味着国家加快发展产业投资基金的一个开端。

虽然我国加快对产业投资基金发展，但我国缺乏对产业投资基金制度的法律规制，并且相关法律如《公司法》、《合伙企业法》等，虽在产业投资基金治理结构上有相关规定，但这些规定却与产业投资基金所需要的治理机制存有矛盾，从而严重地影响产业投资基金的发展。

面对这些亟需解决的问题，笔者拟从产业投资基金治理的基础理论，国内现存的治理制度入手，提出我国产业投资基金治理结构发展存在的法律问题及解决方法。

以期本文能对我国产业投资基金的发展能有所贡献。

第一章产业投资基金治理理论基础

中国的产业投资基金来源于西方的创业投资基金，但它又有别于西方的创业投资基金，它既保留了国外类似基金的共性，又具有中国的特色。

在我国，产业投资基金不仅仅是一种新的投资工具，还是一种以促进产业发展为己任，支持我国经济发展的一种金融制度创新。

1．1产业投资基金概述

1．1．1产业投资基金的概念和特点

1．1．1．1产业投资基金的概念

产业投资基金的概念是我国借鉴国外成熟经验并结合我国产业投资基金发展的实际的基础上发展来的，与国外类似基金相比，我国的产业投资基金被赋予了更丰富的内容。

目前，关于产业投资基金的概念，国内学术界存在分歧，观点各异。

我国学者对产业投资基金主要有以下几种定义。

产业投资基金是以个别产业为投资对象，以追求长期收益为目标，属成长型及收益型投资基金，这类基金的主要目的是为了吸引对某种特定产业有兴趣的投资者资金，以扶持这些产业的发展。

[1]

产业投资基金是一种通过发行基金券（受益凭证）将不确定多数投资者的不等额出资汇集成一定规模的信托资产，交由投资专家组成的专门机构按照资产组合原理进行投资，获得的收益由投资者按照出资比例分享的投资工具。

[2]

产业投资基金是一种借鉴西方发达市场经济国家规范的产业投资基金运作形式，通过发行基金受益券募集资金，交由专家组成的投资管理机构运作，基金资产分散投资于不同的实业项目，投资收益按出资比例分成的金融工具。

[3]

产业投资基金是指直接投资于产业，即主要对未上市企业提供资本支持的集合投资制度，它是一个与证券基金相对等的概念。

[4]

我国正在论证中的《产业投资基金试点管理办法》中把产业投资基金定义为：

是指一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共享、风险共担的集合投资制度，即通过向多数投资者发行基金份额设立基金公司，由基金公司自任基金管理任或另行委托基金管理人管理基金资产，委托基金托管任托管基金资产，从事产业投资、企业重组投资和基础设施投资等实业投资。

这一概念虽然比较全面的概括了我国产业投资基金的特点和内容，但只把我国产业投资基金的治理结构界定为公司型产业投资基金，有失偏颇。

笔者认为，要准确界定中国产业投资基金的概念，第一，必须把它放置于整个世界投资基金发展历史、现状与未来的走向中来认识；第二，必须把它与中国产业发展实际情况相结合。

只有这样，中国的产业投资基金发展才能既符合世界投资基金发展的一般规律，又对世界投资基金业有创造性贡献；既促进中国的产业升级，提高了经济增长质量，又能为国有企业战略性重组提供金融支持。

笔者认为，产业投资基金是指一种对未上市企业进行股权投资、提供经营管理服务或从事产业投资、企业重组投资和基础设施投资等事业投资的利益共享、风险共担的集合投资制度。

1．1．1．2产业投资基金的特点

1．作为投资基金的一个种类，它具有“集合投资，专家管理，分散风险，运作规范”的特点。

产业投资基金不仅仅为企业直接提供资本金支持，而且提供特有的资本经营、增值服务，是一种专家管理型资本（ProfessionallyManagedCapitaltoVentures），以区别于单纯投资行为。

2．产业投资基金是一种专业化、机构化、组织化管理的产业资本，它是通过专业化的产业资本经营机构，实现了产业资本经营主体的专业化和机构化，因而是产业资本的高级形态。

3．产业投资基金以实业投资为主，其投资对象定位于高新技术产业，有效率的基础产业的基础建设，以高风险实现高收益。

产业投资基金把企业作为商品来经营，通过不断地买企业、经营企业，也不断地卖企业来实现商品再生产的全过程，即产业投资基金是通过直接投资企业发展企业，通过发展企业来发展产业，进而实现自身的增值。

4．产业投资基金的运作是融资与投资结合的过程，属于买方金融。

与一般的商业银行不同，产业投资基金的运作首先是要筹集一笔资金，而这笔资金是以权益资本形式存在的，然后以所筹集的资金购买刚刚经营或已经经营的企业的资产，并为企业提供资本经营服务，其利润主要来自资产买卖的差价。

5．产业投资基金在所投资的企业发育成长到相对成熟后即退出投资，以便于一方面实现自身的增值，一方面能够进行新一轮的产业投资，因而有别于长期待有所投资企业的股权。

[5]

1．1．2我国发展产业投资基金现实意义

产业投资基金在我国发挥作用的范围很广，凡是符合国家发展政策并具有较好回报的产业，均可以运用产业基金这种形式进行投融资，产业投资基金对于促进我国基础产业和支柱产业发展具有十分重要的意义,此外还有利于解决当前我国社会经济发展中存在的一些现实问题，如国有企业重组等。

因此，发展产业投资基金具有较强的现实意义。

1．产业投资基金可以提供基础设施建设所需的资金,推进我国基础产业的快速发展。

加快基础设施建设，是促进我国经济发展的必由之路，这需要巨大的资金支持，但目前国家财力和银行信贷都难以满足。

产业投资基金作为一种重要的融资工具，具有强大的筹资功能，产业投资基金能聚小为大，使民众投资成为国家财政投资的有力补充，从而改变我国基础产业严重滞后的局面。

同时，还可以吸纳大量的产业工人，缓解下岗职工的就业压力。

2．有利于促进高科技产业和新兴产业的发展。

高科技产业是高风险的产业，仅依靠银行贷款来支持高科技产业发展存在很大的局限性，而以产业投资基金形式来支持高科技产业是发达市场经济国家的通行做法。

通过发展产业投资基金加大对高新技术产业的资本金投入，可以直接增加对投资品种的需求和培育新的经济增长点，从而促进投资适度增长,扩大国内有效需求。

产业投资基金具有风险共担、收益共享的优势，是支持科技发展事业，提高产业领域的科技含量，实现经济集约化发展的有效途径。

3．有利于国有企业改革和推动产融结合，建立现代企业制度。

我国国有企业改革的难点是巨额资产的盘活。

目前我国陷于困境的许多国有大中型企业，人员素质较高，生产经营环境也不错，但缺乏大量盘活资金的支持而处于困境之中。

在这种情况下，大力发展产业投资基金的意义就尤显重要了。

一方面启用产业投资基金，能解决国有企业资金不足，支持企业收购与重组活动，参与成熟企业的存量调整，促进其改组、改制、改造与加强管理，盘活存量国有资产，并通过国有股权的合理流动和优化配置，改变产权关系，提高企业效益，增强国有资产的增值能力。

另一方面，产业投资基金通过对未上市企业的金融支持和金融服务，可以帮助其进行股份制改造，建立合理的内部机制。

产业投资基金采取委托代理制运作方式，基金入股能以其产权机制硬化企业的产权约束，同时基金也可以为企业提供信息、管理咨询，帮助企业建立现代企业制度，进行股份制改造，并最终促使企业上市，产业基金得以退出。

[6]如果这些企业能借传统优势，并在产业基金的推动下重新进入市场，就可以焕发出巨大的生机和活力。

产业投资基金可以投资于国有企业，而各类企业也可以购买持有产业投资基金的证券，从而促进产业资本与金融资本的融合。

4．有利于优化资本市场结构，强化产权约束功能。

产业投资基金的推出，拓宽了投资渠道，可以满足多层次的投资要求，从而优化了资本市场结构。

另外，在资本市场上，产业投资基金可以以股权形式为未上市企业提供融资，改善未上市公司的产权制度与内部治理结构，从而培值大批具有上市前景的股份公司，为股票市场的进一步发展奠定基础。

产业投资基金还可以将一定比例的资金以股权形式通过购并国有股、法人股的形式投资于上市公司，以雄厚的资本实力和强有力的产权约束对上市公司实施监督，使资本市场的法律监管体系建立在有效的经济监督之上。

1．1．3产业投资基金的发展

投资基金是世界经济发展的产物。

19世纪未，英国首先完成了工业革命，机器大工业的发展促进了社会生产力水平的极大提高，同时国内资本因产业投资饱和而出现大量剩余，投资于国内产业难以赚取高额利润，于是众多的投资者向国外寻找投资渠道。

向其它新兴市场经济国家投资可以获取高的利润率，使剩余资本向海外输出有了目标，但由于缺乏海外投资的经验和知识，又难以去海外直接经营，于是就产生了代理他人经营资金的专门经营机构，英国政府也出面组建投资公司，委托具有专门知识的管理人管理投资从而分散风险。

1868年英国成立的“海外及殖民地政府信托基金”被认为是世界投资基金业诞生的标志。

1．1．3．1产业投资基金在国外的发展

在美国，产业投资基金主要以产业资本或产业投资基金（VentureCapital）的形式出现。

美国产业投资基金的活动可以追溯到19世纪未期，一些富商投资于油田开发、铁路建设等产业企业。

当时的投资行为为投资者个人自行决策，没有专门的机构进行组织。

现代意义的产业投资基金始于二次世界大战以后，1946年，世界上第一个产业投资公司――美国研究发展公司成立，标志着产业投资已经发展到产业投资基金这种组织制度化的高级形态，这也意味着真正意义上的产业投资及其运作机制的诞生，并在现代金融体系中占有一席之地，成为现代金融体系中发展最快的一个领域。

为了克服高技术创新型企业资金不足的障碍，美国国会通过了中小企业投资法案（SmallBusinessInvestmentAct），该法案规定，由小企业管理局审查、核发许可证的小企业投资公司可以从联邦政府获得非常优惠的信贷支持，这一政策极大的刺激了美国产业投资基金的发展。

进入20世纪60年代，相当一批由产业基金投资的公司获得成长并开始上市。

至1968年，受产业投资基金资助成功上市的公司的数目已愈千家。

至80年代，产业投资基金业继续高速成长，此时机构投资人尤其是养老基金取代个人和家庭投资人成为产业资本的主要来源。

1992年以来，美国经济的复苏再次带来了产业投资基金的繁荣，产业投资的筹资和投资在近年来都达到高峰。

[7]

美国目前有600多家专业产业投资管理公司，是当今世界产业投资业最为发达的国家。

美国的产业投资基金业经过半个多世纪的发展，形成了一套比较规范、科学、成熟的运行机制，主要有如下特点:

1．资金来源多样化。

美国的产业资本主要来自机构投资者，其中养老基金是最主要的资金来源，其次是基金会和捐赠基金，再次是银行和保险公司，家庭和个人对产业资本的投入较少。

需要注意的是，美国绝大部分的产业资本是由私人产业投资公司筹集的以民间资本的形式运营的，这与一些国家以政府为产业投资主体和日本以大公司、大银行为投资主体的情况有很大的区别。

[8]

2．其组织形式以有限合伙公司为主。

美国的产业投资公司主要有4种类型:

独立的产业资本有限公司、金融公司附属的产业投资公司、工业公司附属的产业投资公司、独立的小企业投资公司。

独立的产业资本有限公司是美国产业投资企业的主要形式。

1．1．3．2我国产业投资基金的发展

中国的产业投资基金起步于20世纪80年代中期，到90年代初我国开始了产业投资基金的研究和试点工作。

概括起来，中国产业投资基金业的发展大致经历三个阶段:

第一阶段是1980年中期到1990年之前，这是中国产业投资基金的探索阶段。

从1980年代中后期开始，我国在境外陆续设立了许多主要投资于境内企业的直接投资基金，一般都在名称上冠以“中国ⅩⅩ产业投资基金”，但当时在国内确没有一家真正意义上的产业投资基金。

第二阶段是20世纪90年代初期，在这个阶段，国内众多的产业投资先驱开始投资，在国内和境外建立相对规范的产业投资基金，1992年创立了淄博基金，并于1993年8月在上海证交所上市流通，但在这一阶段国内的产业投资基金并没有得到迅速发展。

第三阶段是在1995年以后，随着中国经济迅速发展，中国的产业投资基金开始进入真正意义的发展阶段。

1995年国务院批准颁布了《设立境外中国产业投资基金管理办法》，这是关于中国产业投资基金的第一个全国性法规，原国家计委财金司从1995年即开始研究发展我国的产业投资基金，1997年底原国家计委将《产业投投资基金管理暂行办法》征求意见稿送交中国人民银行及证监会，征求意见，1997年11月14日国务院证券委员会向社会颁布了《证券投资基金管理暂行办法》，标志看我国投资基金发展进入了一个崭新的时期。

在这个时期，中国的产业投资基金也得到了迅猛发展，多家大型的产业投资公司相继成立。

2005年国家发改委牵头，十部委共同制定颁布了《创业投资企业管理暂行办法》，对私募的创业资本（实际上也包括产业投资基金）进行规范。

中国的产业投资业在90年代末取得了长足的进展，至2000年已初具规模，根据《中国产业投资基金研究》中的抽样调查数据，中国注册资本在1亿元人民币以下的产业投资基金有19家，占调研样本总数的48．72%；注册资本在1亿元人民币以上的产业投资基金有20家，占调研样本总数的51．42%；注册资本在5亿元人民币以上的有10家，占调研样本总数的25．64%。

其中外资占了3家（华登、CHINAVEST,、PTV-CHINA），国内著名的大企业集团或金融机构占了4家，如国投、神府集团、北京兆维电子集团和山东省信托公司等，同时，严格意义上的产业投资公司有3家，即深圳市高科技风险投资股份公司、北京科技风险投资股份公司和华能技术开发公司[9]

2005年11月下旬，国家发改委批复同意设立第一只人民币产业投资基金——渤海产业投资基金，设计规模为200亿元。

基金的首期募集资金规模为50．8亿元，存续期15年。

它是首支全中资的产业基金。

在国家尚未出台产业投资基金管理办法的前提下,国家特批渤海基金,这不仅有利于聚集各类生产要素，为滨海新区的开发开放提供有力的支撑条件，也为加快发展我国产业投资基金打下坚实的基础。

1．2产业投资基金治理基础理论分析

1．2．1治理、公司治理、产业投资基金治理的概念

治理一词源于拉丁文“gubernare”，意为控制、引导。

治理的定义有很多，全球治理委员会于1995年发表的《我们的全球伙伴关系》的研究报告认为：

治理是各种公共的或私人的个人和机构管理其共同事务的诸多方式的总和。

它是使相互冲突的或不同的利益得以调和并且采取联合行动的持续的过程。

这