第六讲占有讲述讲解.docx

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第六讲占有讲述讲解

占有

第一节概述

一、占有的意义

（一）概念－指占有人对物有事实上管领力的事实；占有人、占有物；占有为现代物权法上的一项制度。

（二）特征：

1、占有系以物为客体，地役权、专利权成立准占有

2、占有系对物有事实上的管领力－对物得为支配，并排除他人的干涉－以社会观念及斟酌外部可以认识的空间关系及时间关系予以认定；出质人对质物的间接占有关系；

3、占有为事实－罗马发育日耳曼法的占有性质；德民兼采混合的占有制度，法民、日民、韩民认占有为权利，瑞民、台民认占有为事实；

4、我国现行民法认占有为事实－有助于物权法的体系构成臻于完善；

（三）

二、占有的沿革与社会作用

（一）19世纪以来各国民法典上的占有制度，是罗马法与日耳曼法占有制度交互作用的结果；

（二）罗马法的占有制度-不问有无所有权或其他本权，凡是对与物有事实上的支配即加以保护的制度；占有诉权-罗马法上的占有制度是以“占有”诉权为中心而构筑的制度；以保护占有的事实，从而达到维护社会和平与法律秩序的目的；

（三）日耳曼法上的占有制度-占有与所有为严格区分，占有不是一种单纯的事实，而是一种物权；日耳曼法上的占有制度有三种效力-权利推定效力、权利移转效力、防御效力；

（四）罗马法与日耳曼法占有制度的不同及“占有”诉权的不同；

（五）19世纪以来，各国民法确立的占有制度，是混血儿，即：

占有诉权、占有物的孳息收取权与费用偿还请求权，主要来自罗马法占有制度；权利推定、权利移转及善意取得，则主要来源于日耳曼法占有制度；

（六）占有诉权-通过对占有事实本身的保护，以维护社会和平与物的秩序；权利推定、善意取得-着重保护交易安全；占有物孳息收取权与费用偿还请求权，则主要在于保护占有人的个人利益；

三、占有与相关概念的区别

（一）占有与持有的区别－均为对物有事实上的管领力

1、占有为民法上的概念和制度，持有为刑法上的概念；

2、占有得依抽象状态而为间接占有，持有则否；

3、占有人于占有物上行使之权利，推定其适法由此权利，持有则无类似权利；

4、占有得为移转、继承，持有则否；

5、因盗窃、强盗、抢夺、诈欺及恐吓而至于自己管领下之物，属占有，而非持有；

6、绝对之违禁物例如海洛因不得为占有指标的物，但却得为持有指标的物；

（二）占有与权利的区别

1、凡有权利者，均得为权利主体，但却并非均得为占有之主体；

2、权利有主权利、从权利之别，占有无助占有、从占有之分；

3、权利有禁止让与和继承的，如人格权与身份权，占有则无；

4、权利无直接、间接之分；占有则有直接占有和间接占有之分；

5、权利与权利有混同之可能，而占有与占有则无；

6、权利之继承人不能仅就自己取得权利后之有利事实而为主张，但占有则可；

7、数人共有时，相互间可请求所有人物上请求权保护；但数人共同占有时，各占有人就其占有物使用的范围，不得互相请求占有指保护；

（三）

四、占有的分类

（一）有权占有与无权占有（正权源占有、无权源占有；有本权占有、无本权占有）

（二）善意占有与恶意占有

（三）无过失占有与有过失占有

（四）和平占有与强暴占有

（五）公然占有与隐秘占有

（六）继续占有与不继续占有

（七）无瑕疵占有与有瑕疵占有

（八）自主占有与他主占有

（九）直接占有与间接占有

（一十）自己占有与辅助占有

（一十一）单独占有与共同占有

五、

第二节占有的取得

一、占有的原始取得

（一）定义－指非基于他人既存之占有二取得之占有；如无主物先占、遗失物之拾得、捞得海上漂流物等；

（二）为事实行为；

（三）是否因此取得先占物的所有权，并无必然联系；

二、占有的继受取得

（一）定义－指基于他人既存的占有而取得之占有，占有的移转继受取得与创设继受取得；

（二）继受取得的原因－占有之移转、占有之继承

1、占有之移转

（1）定义－指占有人以法律行为将其占有物交付他人，该他人因而取得占有的情形；又称占有之让与；

（2）生效要件－须有移转占有的意思表示；须有占有物之交付；

2、占有之继承－占有于法律上有一定利益，且不具专属性，故自得为继承指标的；德民８５７、法民７２４、瑞民５６０设有规定；无须知悉继承事实之发生、无须事实上已管领其物或由交付之行为、无须为继承之意思表示；

（三）继受取得的效力－占有继受取得之特殊效力－可主张新占有、可主张和并占有；

1、占有之合并

（1）定义-指占有之继承人或受让人，得就自己之占有与其前占有人之占有合并而为主张；

（2）须注意的三点：

其一、得主张占有之合并的，仅限于占有的继承人或受让人；其二、所谓前占有人之占有，不限于直接前占有人之占有；其三、选择占有合并主张后，可予以变更；

（3）合并占有之实益-取得实效；

2、占有之分离

（1）定义-占有之继受人得将自己之占有与前占有人之占有分离，而仅就自己之占有而为主张；

（2）实益如上。

第三节占有的效力

一、占有的权利推定效力

1、占有存在时，通常均有实质或真实的权利为其基础；

2、基于此种权力存在的概燃性，法律大多规定，占有人于占有物上行使权利时，推定其适法由此权利，是为占有的权利推定效力；

3、推定有所有权、推定有租赁权；

4、法律设占有推定效力的理由：

（1）保护占有背后的权利

（2）维护社会秩序

（3）促进交易安全

（4）符合经济原则

5、补充两点：

（1）关于权利推定的适用范围：

德、瑞仅限于动产；日、台认为动产、不动产均有权利推定问题；

（2）非仅用于防御，也可用于攻击；

二、占有状态的推定

1、设占有状态推定的原因：

占有状态各异，若须一一证明，非但不易，且与法律因欲维持社会现状而设占有制度之旨也有相背，所以，法律不得不设占有推定制度；

2、占有推定制度的主要内容：

（1）推定其为自主占有

（2）推定其为善意占有

（3）推定为无过失占有

（4）推定为和平及公然占有

（5）依前后两时占有之事实，推定为继续占有；（法谚－经证明两端者，得推定中间；今昔为占有者，常为占有者）

第四节占有的保护－物权法上的保护－占有人自力救济权、占有保护请求权；债权法保护－不当得利返还请求权、侵权行为损害赔偿请求权　

一、占有人的自力救济权

1、自力救济的定义－又称私力保护，指由权利人自己或其辅助人，以强制力保护其权利，而排除现实权利障碍的行为；

2、立法例－德、瑞、台民法有明文规定；

3、种类－自力救济包括两种：

占有防御权、占有物取回权；

4、占有防御权：

（1）定义－占有人对于侵夺或妨害其占有的行为，得以己力防御，称为占有人之自力防御权或己力防御权；

（2）性质－一种自力救济行为；

（3）行使之注意：

其一、须直接占有人或辅助占有人始得行使此权利，间接占有人无此权利；其二、须有侵夺或妨害其占有的行为；其三、恶意及其他有瑕疵占有之占有人，对于原占有人或其辅助人之就地或追踪取回，不得行使己力防御权；

5、占有物取回权：

（1）定义－指占有物被侵夺后，占有人得即时排除加害人予以取回，或就地或追踪向加害人取回的权利；

（2）性质－一种自助行为；

（3）占有物取回权之行使，通常因占有物为动产或不动产而有所差异：

不动产－占有人得于侵夺后，即时排除加害人而予以取回（即时－指实行取回不动产所需的最短时间，一般应就个案以客观标准加以决定）；动产－占有人得就地或追踪向加害人取回（就地－指侵夺时占有人事实上所能支配占有物的空间范围；追踪－指加害人虽已离去占有人事实上管领力能及之地域，但尚在占有人尾随追踪中）

二、占有保护请求权－物上请求权

（一）占有保护请求权的意义及与所有人物上请求权的差异

1、定义－占有人，于其占有物被侵夺时得请求返还，　于其被妨害时得请求除去，于其有被妨害之虞时得请求防止，称为占有保护请求权；

2、有不同称谓－占有人之物上请求权，占有人之请求权，占有物之请求权，基于占有而生之请求权，占有诉权，本书称“占有保护请求权”；

3、与物权请求权的区别－同为请求权、同规定于民法典物权编、形式结构相似，内容与效力不同：

（1）占有保护请求权旨在保护占有，以占有人为请求权主体；物权请求权旨在保护物权，以物权人为请求权主体；

（2）占有物返还请求权以物被侵夺为要件，而物权请求权以无权占有为要件；

（3）物权请求权原则上适用一般诉讼程序，占有保护请求权大都使用简易程序；

（4）两者的目的和效力不同，各自独立，互不相妨；就举证责任而言，主张占有保护请求权较为有利，但物权请求权属于终局、确定性保护得请求权，主张此项请求权通常交战有保护请求权更为有力；

（二）占有物返还请求权

1、定义－

2、以占有物被侵夺为要件

3、侵夺－管领力被人夺去，以全失去管领力；

4、侵夺占有，须以有外表可见的积极行为为必要－借用期满未还、风吹衣服落入邻地、遗失物被人拾得等

5、仅占有人始得行使此项权利－直接占有人、间接占有人；

6、相对人－侵夺占有物之人及其继承人

7、即使侵夺者对该物有实体上的权利（所有人或出租人），占有人也仍得以占有物被侵夺为由，请求返还；

（三）占有妨害除去请求权

1、定义－

2、妨害－指以侵夺以外的方法妨碍占有人管领其物

3、主体－占有人，妨害人－一是因其行为妨害占有之人（行为妨害人如丢弃废物与他人庭院）、二是因其意思容许妨害占有状态存在之人（状态妨害人如树被强风吹到于邻地而未清除）；

（四）占有妨害防止请求权

1、定义-

2、妨害之虞的认定-就具体事实，依一般社会观念，客观地加以判断；

3、主体-

第五节占有的消灭于准占有

一、占有的消灭

1、占有为对于物有事实上之管领力，倘若占有人对于占有物已无事实上之管领力，占有即因此而消灭；

2、物权的一般消灭原因，如混同、抛弃等对占有无适用余地；

3、丧失管领力-就具体事实，以法律规定及一般社会观念予以认定；

4、须为确定丧失

5、丧失管领力之原因究为事实行为、法律行为、自然力，均非所问；

二、准占有

（一）准占有的意义与沿革

1、定义-又称权利占有，指以财产权为客体的占有；

2、关于权利得否为占有的客体，法制史上历经变迁：

（1）罗马法时代－占有以物为限，惟对地役权设有例外；

（2）日耳曼法－占有与权利具有密切的表里关系。

不仅对与物之旨配额成立战友，且一般的权利也可为占有之客体；

（3）寺院法时代－占有的客体更扩及与身份权；

（4）１８０４年《法民》－扩大权利占有的概念，身份关系成为占有之客体，称为“身份占有”（身份占有-指仅外形有夫妻或父子关系时，虽无结婚配偶或婚生的父子身份，亦认其有夫妻或父子身份的效力）；

（5）《德民》制定时，物权法部分起草人Johow所提草案第84条规定，权利不得为占有；通过的《德民》采纳了这一主张，就权利占有未设一般规定，而仅承认役权——地役权与人役权之准占有；

（6）《瑞民》完全继受德民立场，将准占有之客体仅限于地役权及土地负担；

（7）《日民》受法民影响，就准占有采概括主义，认财产权为准占有之客体；

（8）台民-采日民立法例，以财产权为准占有指标的。

（二）准占有的要件：

1、准占有的标的物须为财产权（法民扩及身份关系）

2、准占有标的物之财产权，须为不因物之占有关系而成立的财产权-地役权、抵押权、商标权、专利权、著作权、债权；其他无承认准占有之必要-可借占有制度而受保护；

3、须事实上行使其财产权-准占有，以对财产权之行使为其成立要件；

（三）准占有的效力

1、一般而言，准占有之效力，应准用有关占有之规则-如占有状态、占有事实推定、占有权利推定、占有保护；

2、两种效力-对于债权之准占有人善意而为的清偿，有清偿能力；准占有之标的如为继续行使之权利，发生所有权以外财产权之取得时效的效力-如？

（四）准占有的消灭

1、由于准占有以行使财产权为要件，故权利形式的事实一旦丧失，准占有即告消灭；

2、权力行使事实之丧失-基于准占有人之意思、基于其他事由；