03经济法 第三章 其他主体法律制度Word格式文档下载.docx

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（二）个人独资企业法的概念和基本原则

理论上，个人独资企业法有广义和狭义之分。

广义的个人独资企业法，是指国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称；

狭义的个人独资企业法，是指1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第11次会议通过、自2000年1月1日起施行的《中华人民共和国个人独资企业法》。

《个人独资企业法》规定了下列基本原则：

（1）依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益；

（2）个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益；

（3）个人独资企业应当依法履行纳税义务；

（4）个人独资企业应当依法招用职工；

（5）个人独资企业职工的合法权益受法律保护。

二、个人独资企业的设立

（一）个人独资企业的设立条件

根据《个人独资企业法》的规定，设立个人独资企业应当具备下列条件：

1.投资人为一个自然人，且只能是中国公民。

2.有合法的企业名称。

个人独资企业的名称应当符合国家关于企业名称登记管理的有关规定，企业名称应与其责任形式及从事的营业相符合，可以叫厂、店、部、中心、工作室等，个人独资企业名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。

3.有投资人申报的出资。

《个人独资企业法》对设立个人独资企业的出资数额未作限制。

根据国家工商行政管理总局《关于实施<

个人独资企业管理办法>

有关问题的通知》的规定，设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。

采取实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资的，应将其折算成货币数额。

投资人申报的出资额应当与企业的生产经营规模相适应。

投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。

以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。

4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

生产经营场所包括企业的住所和与生产经营相适应的处所。

住所是企业的主要办事机构所在地，是企业的法定地址。

5.有必要的从业人员。

即要有与其生产经营范围、规模相适应的从业人员。

（二）个人独资企业的设立程序

1.提出申请

申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提出设立申请。

投资人申请设立登记，应当向登记机关提交下列文件：

（1）投资人签署的个人独资企业设立申请书，设立申请书应当载明：

企业的名称和住所；

投资人的姓名和居所；

投资人的出资额和出资方式；

经营范围及方式。

个人独资企业投资人以个人财产出资或者以其家庭共有财产作为个人出资的，应当在设立申请数上予以明确。

（2）投资人身份证明，主要是身份证和其他有关证明材料。

（3）企业住所证明和生产经营场所使用证明等文件，如土地使用证明、房屋产权证或租赁合同等。

（4）委托代理人申请设立登记的，应当提交投资人的委托书和代理人的身份证明或者资格证明。

（5）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。

从事法律、行政法规规定必须报经有关部门审批的业务的，应当提交有关部门的批准文件。

2.工商登记

登记机关应当在收到设立申请之日起15日内，对符合《个人独资企业法》规定条件的予以登记，发给营业执照；

对不符合《个人独资企业法》规定条件的，不予登记，并发给企业登记驳回通知书。

个人独资企业营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期。

在领取个人独资企业营业执照前，投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动。

个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。

分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。

分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起15日内依法向登记机关申请办理变更登记。

三、个人独资企业的投资人及事务管理

（一）个人独资企业的投资人

根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人为具有中国国籍的自然人，但法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。

根据我国有关法律、行政法规规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官，商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业。

个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。

企业的财产不论是投资人的原始投入还是经营所得，均归投资人所有。

由于个人独资企业是一个投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体，因此，《个人独资企业法》规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

如果个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

（二）个人独资企业的事务管理

个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。

投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同。

合同应订明委托的具体内容、授予的权利范围、受托人或者被聘用的人应履行的义务、报酬和责任等。

受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，以诚实信用的态度对待投资人，对待企业，尽其所能依法保障企业利益，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。

需要指出的是，投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

所谓第三人，是指受托人或被聘用的人员以外的与企业发生经济业务关系的人。

所谓善意第三人，是指第三人在有关经济业务事项交往中，没有与受托人或者被聘用的人员串通，故意损害投资人利益的人。

个人独资企业的投资人与受托人或者被聘用的人员之间有关权利义务的限制只对受托人或者被聘用的人员有效，对善意第三人并无约束力，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。

《个人独资企业法》规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：

（1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；

（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；

（3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；

（4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；

（5）擅自以企业财产提供担保；

（6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；

（7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；

（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；

（9）泄露本企业的商业秘密；

（10）法律、行政法规禁止的其他行为。

【例3-2】受托人或者被聘用的人管理个人独资企业的依据是（）。

A.投资人的任命书

B.个人独资企业法规定的受托人或者被聘用的人的职权

C.投资人与受托人或者被聘用的人签订的书面合同

D.投资人的决定

【解析】正确答案是C。

根据《个人独资企业法》的规定，受托人或者被聘用的人管理个人独资企业的依据，是投资人与受托人或者被聘用的人签订的书面合同。

四、个人独资企业的解散和清算

（一）个人独资企业的解散

个人独资企业的解散，是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。

根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：

（1）投资人决定解散；

（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

（3）被依法吊销营业执照；

（4）法律、行政法规规定的其他情形。

（二）个人独资企业的清算

个人独资企业解散的，应当进行清算。

《个人独资企业法》对个人独资企业清算作了如下规定：

1.通知和公告债权人。

个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。

债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报债权。

2.财产清偿顺序。

个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：

（1）所欠职工工资和社会保险费用；

（2）所欠税款；

（3）其他债务。

个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

3.清算期间对投资人的要求。

清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动，在按前述财产清偿顺序群里很债务前，投资人不得转移、隐匿财产。

4.投资人的持续清偿责任。

个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

5.注销登记。

个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。

经登记机关注销登记，个人独资企业终止。

个人独资企业办理注销登记时，应当交回营业执照。

五、违反个人独资企业法的法律责任

（一）个人独资企业及投资人违法行为应承担的法律责任

1.违反规定，提交虚假文件或采取其他欺骗手段取得企业登记的，责令改正，处以5000元以下的罚款；

情节严重的，并处吊销营业执照。

2.违反规定，个人独资企业使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合的，责令限期改正，处以2000元以下的罚款。

3.涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以3000元以下的罚款；

情节严重的，吊销营业执照。

伪造营业执照的，责令停业，没收违法所得，处以5000元以下的罚款。

构成犯罪的，依法追究刑事责任。

4.个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，吊销营业执照。

5.违反规定，未领取营业执照，以个人独资企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，处以3000元以下的罚款。

个人独资企业登记事项发生变更时，未按规定办理有关变更登记的，责令限期办理变更登记；

逾期不办理的，处以2000元以下的罚款。

6.个人独资企业违反规定，侵犯职工合法权益，未保障职工劳动安全，不缴纳社会保险费用的，按照有关法律、行政法规予以处罚，并追究有关责任人员的责任。

7.个人独资企业及其投资人在清算前或清算期间隐匿或者转移财产，逃避债务的，依法追回其财产，并按照有关规定予以处罚；

8.投资人违反规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担民事赔偿责任。

（二）管理人员对投资人造成损害或侵犯投资人权益的法律责任

1.投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损害的，承担民事赔偿责任。

2.投资人委托或者聘用的人员违反《个人独资企业法》的规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；

给企业造成损失的，依法承担赔偿责任；

有违法所得的，没收违法所得；

（三）企业登记机关及其上级部门有关人员的法律责任

1.登记机关对不符合《个人独资企业法》规定条件的个人独资企业予以登记，或者对符合《个人独资企业法》规定条件的企业不予登记的，对直接责任人员依法给予行政处分；

2.登记机关的上级部门的有关主管人员强令登记机关对不符合《个人独资企业法》规定条件的企业予以登记，或者对符合《个人独资企业法》规定条件的企业不予登记的，或者对登记机关的违法登记行为进行包庇的，对直接责任人员依法给予行政处分；

登记机关对符合法定条件的申请不予登记或者超过法定时限不予答复的，当事人可依法申请行政复议或提起行政诉讼。

【例3-3】2005年3月8日，甲出资5万元设立A个人独资企业，同时聘请乙管理企业事务。

2009年8月31日，A企业严重亏损，不能清偿到期的丙的债务。

甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。

9月15日，人民法院指定丁作为清算人对A企业进行清算。

经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：

（1）A企业欠缴税款5000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用2000元，欠丙8万元；

（2）A企业的银行存款2万元，实物折价6万元；

（3）甲个人其他可执行的财产价值2万元。

请问甲应如何进行财产清偿？

【解析】根据《个人独资企业法》的规定，A企业的财产清偿顺序为：

因此，首先，用A企业的银行存款和实物折价供8万元清偿所欠乙的工资、社会保险费用、税款后，剩余68000元用于清偿所欠丙的债务；

其次，A企业剩余财产全部用于清偿后，仍欠丙12000元，可用甲其他可执行的个人财产2万元清偿。

【例3-4】张某于2006年3月成立一家个人独资企业。

同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。

2007年1月该企业因故解散。

2009年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。

下列有关此事的表述中，正确的是（）。

A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭

B.甲公司可以要求张某以个人财产承担15万元的债务

C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持

D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2009年1月届满

《个人独资企业法》规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

据此，张某的个人独资企业解散后，其对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，甲公司有权请求张某偿还债务的期限应于2012年1月届满，故A、C、D三项表述错误。

第二节合伙企业法律制度

一、合伙企业法律制度概述

（一）合伙企业的概念及分类

合伙是指两个以上的人为着共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。

合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《中华人民共和国合伙企业法》（下称《合伙企业法》）在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。

《合伙企业法》对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

（二）合伙企业法的概念和基本原则

1.合伙企业法的概念

理论上，合伙企业法有广义和狭义之分。

狭义的合伙企业法，是指由国家立法机关依法制定的《中华人民共和国合伙企业法》。

该法于1997年2月23日由第八届全国人民代表大会常务委员会第24次会议通过，2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第23次会议修订。

广义的合伙企业法，是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的、调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称。

根据《合伙企业法》，在理解和掌握我国《合伙企业法》的适用范围时，需要注意以下两个问题：

第一，采取合伙制的非企业专业服务机构的合伙人承担责任形式的法律适用问题。

《合伙企业法》规定，非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的，其合伙人承担责任的形式可以适用《合伙企业法》关于特殊的普通合伙企业合伙人承担责任的规定。

非企业专业服务机构，是指不采取企业（如公司制）形式成立的、以自己的专业知识提供特定咨询等方面服务的组织。

如律师事务所、会计师事务所等专业服务机构。

第二，外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理问题。

《合伙企业法》规定，外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理办法由国务院规定。

外国企业是指依照外国法律在中国境外设立的企业，外国个人即外国自然人，是指不具有中华人民共和国国籍的人。

《合伙企业法》没有禁止外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，但具体的诸如一些程序性的问题，需要由国务院作出具体的规定。

2.合伙企业法的基本原则

《合伙企业法》规定了下列基本原则：

（1）协商原则；

（2）自愿、平等、公平、诚实信用原则；

（3）守法原则；

（4）合法权益受法律保护原则；

（5）依法纳税原则。

二、普通合伙企业

（一）普通合伙企业的概念

普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照《合伙企业法》规定承担无限连带责任的一种合伙企业。

普通合伙企业具有以下特点：

1.由普通合伙人组成。

所谓普通合伙人，是指在合伙企业中对合伙企业的债务依法承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。

《合伙企业法》规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

2.合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任，法律另有规定的除外。

所谓无限连带责任，包括两个方面：

一是连带责任。

即所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合伙协议中所承担的比例如何。

一个合伙人不能清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。

但是，当某一合伙人偿还合伙企业的债务超过自己所应承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。

二是无限责任。

即所有的合伙人不仅以自己投入合伙企业的资金和合伙企业的其他资金对债权人承担清偿责任，而且在不够清偿时还要以合伙人自己所有的财产对债权人承担清偿责任。

但是，在特殊情况下，合伙人可以不承担无限连带责任。

按照《合伙企业法》中“特殊普通合伙企业”的规定，对以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为普通合伙企业。

在这种特殊的普通合伙企业中，对合伙人本人执业行为中因故意或者重大过时引起的合伙企业债务，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任；

执业行为中因故意或者重大过失引起合伙企业债务的合伙人，应当承担无限连带责任；

对合伙人本人执业行为中非故意或者重大过失引起的合伙企业的债务和合伙企业的其他债务，全体合伙人承担无限连带责任。

对合伙人执业行为中因故意或者重大过失引起的企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。

（二）合伙企业的设立

1.合伙企业的设立条件

（1）有两个以上合伙人。

合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。

合伙企业合伙人至少为2人以上，对于合伙企业合伙人数的最高限额，我国合伙企业法未作规定，完全由设立人根据所设企业的具体情况决定。

关于合伙人的资格，《合伙企业法》作了以下限定：

合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。

如何组成，除法律另有规定外不受限制。

无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙企业的合伙人。

国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

（2）有书面合伙协议。

合伙协议是指由各合伙人通过协商，共同决定相互间的权利义务，达成的具有法律约束力的协议。

合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。

合伙协议应当载明下列事项：

合伙企业的名称和主要经营场所的地点；

合伙目的和合伙经营范围；

合伙人的姓名或者名称、住所；

合伙人的出资方式、数额和缴付期限；

利润分配、亏损分担方式；

合伙事务的执行；

入伙与退伙；

争议解决办法；

合伙企业的解散与清算；

违约责任等。

合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。

合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。

修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；

但是，合伙协议另有约定的除外。

合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；

协商不成的，依照《合伙企业法》和其他有关法律、行政法规的规定处理。

（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。

合伙协议生效后，合伙人应当按照合伙协议的规定缴纳出资。

合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

合伙人的劳务出资形式是有别于公司出资形式的重要不同之处。

合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。

合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。

合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。

以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。

（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。

普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙”字样，其中，特殊的普通合伙企业应当在其名称中标明“特殊普通合伙”字样，合伙企业的名称必须和“合伙”联系起来，名称中必须有“合伙”二字。

（5）法律、行政法规规定的其他条件。

【例3-5】甲、乙、丙拟设立一普通合伙企业，并订立了一份合伙协议，部分内容如下：

（1）甲的出资为现金1000元和劳务作价5万元；

（2）乙的出资为现金5万元，于合伙企业成立后半年内缴付；

（3）丙的出资为作价8万元的房屋一栋，不办理财产权转移手续，且丙保留对房屋的处分权；

（4）合伙企业的经营期限，于合伙企业成立满1年时再协商确定。

要求：

分析该协议的上述四项内容是否符合《合伙企业法》的规定。

【解析】

（1）根据《合伙企业法》的规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资；

合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估；

因此，甲