一级建造师法规总结 整理版 个人体会Word格式.docx

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国务院认为应适用部门规章，提请全国人大常委会裁决

A部门规章与B部门规章冲突

国务院裁决

部门规章与地方政府规章冲突

8、代理的定义和法律特征

代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为

被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任

被代理人

内部授权委托或法律规定↓

代理人

外部行为↓

第三人

9、无权代理

没有代理权，超越代理或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，代理人才承担民事责任。

未经追认的行为，由行为人承担民事责任。

不是无效而是效力待定

被代理人（追认）被代理人（拒绝）

↓

代理人代理人

↓↓

第三人第三人

10、表见代理

无权；

有效

被代理人

↓

11、物权的种类

所有权

用益物权

建设用地使用权、地役权、宅基地使用权、土地承包经营权

担保物权

抵押权

不转移占有

约定（需对方同意）

质权

转移占有

欠A扣B

留置权

欠A扣A

法定（无需对方同意）

12、地役权与相邻关系

相邻权

为生产生活“必需”利用他人不动产（不得不）

无偿

地役权

为“便利”利用他人不动产（可以不）

有偿

13、物权的效力

不动产物权

登记生效主义

自登记时生效，不登记不发生物权效力

例外：

登记对抗主义

自地役权合同生效时设立，可以不登记。

但未经登记不得对抗善意第三人

动产物权

交付主义

自交付时生效

机动车、船舶、航空器、企业动产

自交付时生效，但未经登记不得对抗善意第三人

14、物权效力与合同效力的区分

物权效力，由《物权法》评价；

合同效力，由《合同法》评价

物权效力与合同效力无关。

一般情况如下

不动产：

1）不动产物权，自登记时生效（未办理物权登记，不产生物权效力）

2）不动产合同，自成立时生效（未办理物权登记，不影响合同效力）

动产：

1）动产物权，自交付时生效（未交付的，不产生物权效力）

2）动产合同，自成立时生效（未交付的，不影响合同效力）

15、物权保护

一般规定

侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，或追究其他民事责任

具体规定

无权占有

请求返还原物

妨害物权

请求排除妨害

归属、内容发生争议

请求确认物权

可能妨害物权

请求消除危险

造成毁损

请求恢复原状

16、债的概念

债权≈权利；

债务≈义务

债的发生根据

【合同】交易行为

【侵权】行为人不法侵害他人合法权益

【不当得利】没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失

【无因管理】没有法定或约定义务，为避免让人利益遭受损失，自觉为他人管理事务的行为

17、三种建筑物侵权

脱落、坠落

推定过错责任

建筑物所有人、管理人或使用人

倒塌

无过错责任

建设单位与施工单位连带

（因其他责任人原因造成）

其他责任人

抛掷

公平责任

可能加害的建筑物使用人

18、知识产权的类型比较

期限

起点

展期

著作权

自然人：

作者死后50年；

单位：

首次发表后50年

作品完成日

不予展期

专利权

发明20年，实用新型、外观设计10年

申请日

商标权

10年

核准注册日

可以展期

商业秘密

发明是产品方法及改进

实用新型是产品构造

19、著作权类型

类别

著作权归属

示例

单位作品

完全归单位

招标文件、投标文件

第一类职务作品

归作者（作者单位有优先使用权）

1、主要利用了单位的物质技术条件；

2、由单位承担责任的，是第二类职务作品

第二类职务作品

作者有署名权，其他权利归作者所在单位

委托作品

通过合同约定，无约定，推定为归受托人

勘察设计文件

20、知识产权侵权赔偿

第一步：

首先应按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

第二步；

实际损失难以计算的，按照侵权人的非法获利确定；

第三步：

权利人损失或侵权人所获得利益难以确定，按该知识产权许可使用费的倍数确定；

第四步:

以上方法均不确定的，法院酌情判决（著作权和商标权50万元以下，专利权案件100万以下）

赔偿数额还应包括权利人为制止侵权的合理开支

注意先后顺序

21、担保合同的从属性

主合同无效，相应的担保也无效，但法律另有规定的除外

22、定金属从合同

23、担保方式比较：

人的担保

保证

第三人提供

物的担保

抵押

可能是债务人本人，也可能是第三人提供

动产、不动产

质押

动产、权利

留置

债务人本人提供

动产

金钱担保

定金

24、保证

保证人

保证合同

主合同

债权人债务人

25、保证人资格

国家机关、以公益为目的的事业单位、社会团体、企业法人的分支机构和职能部门一般不得做保证人。

26、保证方式

一般保证：

保证人

保证期间↗

债权人→保证期间、起诉并执行债务人

连带保证：

27:

、保证合同约定不明

有约定的

无约定或约定不明的

保证方式

按约定

按照连带责任保证

保证期间

按照主合同履行期限届满起6个月

保证范围

按照全部债务（主债权+利息+违约金、损害赔偿金+实现债权的费用）

28、主合同变更对保证责任的影响

保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，（无需保证人同意）保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。

保证合同另有约定的，按照约定。

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

债权人与债务人协议变更主合同的，应取得保证人书面同意，未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任。

保证合同另有约定的，按约定。

结论：

主合同变更导致保证人责任加重的，非经保证人书面同意，保证人对加重部分不予承担

建设工程常用的保证有施工投标保证、施工合同履约保证金、工程款支付担保

29、可以抵押和不得抵押的财产范围

可以抵押=可以转让

可以抵押的财产：

1）建筑物和其他土地附着物

2）建设用地使用权

3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权

4）生产设备、原材料、半成品、成品

5）正在建造的建筑物、船舶航空器

6）交通运输工具

7）法律法规未禁止抵押的财产

不可抵押的财产：

1）土地所有权

2）宅基地、等集体所有的土地使用权

3）公益设施

4）所有权或使用权不明，有争议的财产

5）查封的财产

不得抵押=不得转让

30、抵押权的设立

不动产抵押权

登记设立主义

自登记时设立，不登记不设立

动产抵押权

合同设立主义

自抵押合同生效时设立，无须登记

机动车、船舶、航空器、企业动产的抵押权

自抵押合同生效时设立，可以不登记。

31、抵押担保的范围

有约定按约定，无约定按全部（包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用）

32、重复抵押：

两个以上抵押权的竞合

同一财产向两个以上债权人抵押时，拍卖、变卖抵押物所得的价款的清偿顺序问题分为两种情况：

1）抵押权以登记生效的（不动产），按照抵押物登记的先后顺序清偿，顺序相同的，则各债权人按照各自债权比例分配抵押物价值。

例如：

在建工程

3月1日甲100万

3月5日乙200万3月9日登记

3月6日丙500万3月7日登记

先清偿丙，再清偿乙，甲无优先受偿权

2）抵押权自抵押合同签订之日起生效的（动产），如果抵押物未办理登记，按照抵押合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿，抵押物已登记的先于未登记的受偿。

在建船舶

3月5日乙200万

先清偿丙，再清偿甲，再清偿乙

33、抵押、质押、留置权的竞合

1）同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿

2）同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿

综上，同一财产上多个担保物权冲突时，按照以下顺序优先受偿

留置权〉经法定登记的抵押权〉质权〉未经登记的抵押权

34、抵押权与建设工程价款优先受偿权的竞合

人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应认定建设工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

35、质押

分为动产质押和权利质押，不动产只能抵押，不能质押

36、欠A扣A是留置，欠A扣B是质押

37、定金

定金合同应当书面约定，自定金交付时生效。

定金数额不得超过主合同标的额的20%，否则超过的部分无效。

给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；

收受定金的一方不履行合同的，应双倍返还定金。

38、一切险

建筑工程一切险是承保各类工程项目在建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失（仅指物质损失）的险种。

1）保风险，必然发生的损失（如材料损耗、机械磨损）不保

2）专保极端事件，因被保险人疏于管理而发生的损失（如设计错误、施工方法不当、材料不合格、停电断电造成的）不保

3）只保财产不保人身

强制险是交钱给国家，如工伤保险；

非强制险是交钱给保险公司，如建筑、安装工程一切险、建筑意外伤害险、第三者责任险

建筑工程一切险自工程开工之日、工程用料卸放于工地之日二者先发生之日起开始生效

建筑职工意外伤害险的保险责任自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工程之时开始。

建筑意外伤害险的承保范围为被保险人从事建筑施工及与建筑施工相关的工作，或在施工现场及施工指定的生活区域内遭受意外伤害。

安装工程一切险：

39、法律责任：

民事责任（民～民）；

行政责任（官～民，官～官）；

刑事责任（国家-罪犯）

40、行政处罚与刑罚区分

行政处罚

刑罚

拘留

拘役

罚款

罚金

没收违法所得

没收合法财产

41、工程事故犯罪

重大责任事故罪

自然人犯罪

在生产、作业中违反有关安全管理规定（违章操作或违章指挥、强令冒险）

重大劳动安全事故罪

单位犯罪（处罚直接责任人员和直接主管人员）

设施或条件

工程重大安全事故罪

结构

例题：

施工单位违法行为，情节严重或造成严重后果，可能承担刑事责任的是abcd

A．违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故

B．在生产、作业中违反有关安全管理规定，因而发生重大伤亡事故

C．安全生产设施或条件不符合国家规定，因而发生重大伤亡事故

D．在工程项目投标中相互串通报价，损害其他投标人利用

E．在工程项目中以他人名义投标，损害招标人利益

42、建设工程民事责任的主要承担方式包括：

返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金

43、行政责任的承担方式行政处罚和行政处分

行政处罚：

行政处分：

44、建设工程常见的刑事法律责任：

工程重大安全事故罪、重大责任事故罪、串通招标罪

第三章

1、哪些项目必须招标

范围+规模，两条件同时具备才需要招标

范围

规模

情况1：

总投资﹤3000万

情况2：

总投资≧3000万

公用事业+基础设施

施工≧200万

勘察、设计、监理、施工、重要材料设备采购，不论合同额大小，全部需要招标

全部或部分使用国有资金

货物≧100万

外国政府、国际组织援建

服务≧50万

2、发包方式：

4、豁免招标与豁免公开招标的区分

招标→直接发包

公开招标→邀请招标

1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾而不适宜招标的；

1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾适宜招标而不适宜公开招标的；

2、以工代赈的；

2、受自然地域环境限制的

3、施工主要技术采用专利或专有技术的（只有一家能做）

3、项目技术复杂或有特殊要求，只有少量潜在招标人可供选择的

4施工企业自建自用的；

4、拟公开招标的费用与项目的价值相比，不值得的

5、在建项目追加的附属小型工程或主体加层工程

5、

6、

5、招标核准

招标项目按照国家规定应当履行项目核准手续的，其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报主管部门核准，否则不能开始启动招标程序。

机电工程招标具备的条件

1）项目应履行审批手续并批准；

2）有相应的资金或资金来源已落实，并在招标文件中如实载明；

3）招标人已经依法成立；

4）初步设计及概算已履行审批手续，并已批准；

5）招标范围，招标方式和招标组织形式等已履行核准手续，并已核准；

6）有招标所需的设计图纸及技术资料。

投标程序：

1）研究招标文件。

重点是投标者须知，合同条款，设计图纸，工程范围，供货范围，设备规格型号，数量，工程量表，技术规范要求及特殊要求等。

2）进行详细的调查研究

3）复核工程量

4）编制投标文件

5）提交投标文件

6、招标程序中的几个时间

招标人发售资格预审文件

≧5日

招标人澄清资格预审文件

提交资格预审文件截止时间3日前

招标人发售招标文件

招标人发出第一份招标文件

提交投标文件截止时间20日前

招标人澄清、修改招标文件

提交投标文件截止时间15日前

招标人组建评标委员会

提交投标文件截止时间前（开标前）

中标候选人公示

≧3日

7、开标

开标时间应与提交投标文件截止时间同一时间公开进行。

地点为招标文件预先确定的地点。

8、评标

评标委员会组成应掌握6个要点：

1）至少5人（由招标人代表与技术、经济专家两部分组成）；

2）单数；

3）不得与投标人有利害关系，也不得是监管部门人员；

4）专家不少于2/3；

5）专家随机抽取，招标人代表直接确定；

6）定标前名单应保密。

只有国资主导、控股项目招标人才应当确定排名第一的中标候选人为中标人

评标委员会应严格按招标文件评标，不可以对评标标准进行细化

9、拒收（不予受理）与否决投标（废标）的区分

拒收（当场能发现）

否决投标（当场不能发现）

逾期送达的

投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字

未送达指定地点的

投标联合体没有提交共同投标协议

未密封的

投标人不符合国家或招标文件规定的资格条件

同一投标人提交两个以上不同的投标文件或投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；

投标报价低于成本或高于招标文件设定的最高投标限价

投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应

投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为

10、投标工期≦招标文件要求工期，且与定额工期相差幅度不超过15%的，为实质性响应招标文件要求；

招标文件中载明的要求工期并不是确定工期，而是对投标工期提出的一个上限

11、招标文件=要约邀请，投标文件=要约，中标通知书=承诺，

合同价=中标价=投标价，合同工期=中标工期=投标工期

12、投标人资格

投标人①不具备招标文件规定的资格条件或②影响招标公正性的，投标无效。

联合体投标的，各方均应具备招标文件规定的相应资格条件。

联合体通过资格预审后，其成员发生变化的，投标无效。

联合体各方在同一招标项目中又以自己名义单独投标或参加其他联合体投标的，相关投标均无效。

13、只有大型或结构复杂的工程才可以接受联合体投标

14、投标有效期与投标保证金有效期应当一致

15、投标文件的撤回、补充、修改

《招标投标法》规定：

投标人在投标截止时间前，可以书面通知撤回、补充或修改投标文件。

在投标有效期内（截止时间后），投标人补充、修改投标文件的，招标人不予受理。

投标人撤回投标文件的，没收其投标保证金。

16、投标文件的澄清、说明

《招标投标法实施条例》规定：

（在评标过程中）对投标文件中有

1）含义不明确的内容

2）明显文字或计算错误，评标委员会认为需要投标人作出必要澄清、说明的，应当书面通知该投标人。

投标人的澄清、说明应当采用书面形式，并不得超出投标文件的范围或改变投标文件的实质性内容。

评标委员会不得暗示或诱导投标人作出澄清、说明，不得接受投标人主动提出的澄清、说明.

17、没收投标保证金的情形

没收投标保证金属于法定民事责任。

适用于

1）投标人在投标有效期内撤回投标的；

2）中标人放弃中标的。

未能在招标文件规定的期限内提交履约保证金或签署合同协议的，视为放弃中标。

18、定标

《招标投标法》规定，中标人应符合下列条件之一：

1）能够最大限度的满足招标文件中规定的各项综合评价标准；

2）能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是投标价格低于成本的除外。

在评标委员会有推荐中标候选人的情况下，2013年新修订的《工程建设项目施工招投标办法》规定，国有资金控股或主导地位的依法必须进行招标的项目，招标人应确定排名第一的中标候选人为中标人。

（其他招标项目不受此约束）

19、报告招标投标情况和发出中标通知书

掌握先后顺序：

先定标，再报告（监管部门审查并确认招投标情况合法后），再发中标通知

20、签订合同

招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

招标人和中标人不得再订立背离合同实质性内容的其他协议。

《招标投标法实施条例》进一步规定：

招标人和中标人签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件内容一致。

21、投标人异议程序

对资格预审文件提出异议

至迟在提交资格预审文件截止时间2日前

招标人收到异议后3日内答复，答复前暂停招投标活动

对招标文件提出异议

至迟在提交投标文件截止时间10日前

对开标提出异议

开标现场当场提出

招标人当场回复并书面记录

对评标结果提出异议

中标候选人公示期间

22、投标人投诉程序分两种情况：

1）异议前置程序：

投标人或利害关系人对①资格预审文件②招标文件③开标④评标结果有异议的，应当先向招标人提出书面异议，对异议答复不服才可向监管部门投诉；

未经异议程序，不得投诉；

注意：

对③开标有异议的，应当在开标现场当场提出

2）非异议前置程序：

其他认为招投标活动不合法的情况（如中标人串标、骗标、亏本竞标），可以从知道或应当知道该违法事实之日起10日内直接向监管部门投诉。

投诉人对监管部门投诉处理结果不服的，可以发动民告官程序，进行行政复议或行政诉讼。

23、中标无效

违法行为直接导致中标无效

1、投标人相互串通投标，与招标人串通投标的，或为谋取中标行贿的中标无效。

2、投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效。

3、招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的，或者在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的，中标无效。

违法行为影响中标结果的中标无效

4、招标代理机构泄露应当保密的情况和资料，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的行为影响中标结果的，中标无效。

5、招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的其他情况，或者泄露标底的行为影响中标结果的，中标无效。

6、招标人与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的行为影响中标结果的，中标无效。

《实施条例》新增两种：

7、招标人不按照规定对异议作出答复，继续进行招标投标活动的，拒不改正或不能改正并影响中标结果的，招标、投标、中标无效，应当依法重新招标或评标。

8、依法必须进行招标的项目的招标投标活动违反招标投标法和本条例的规定，对中标结果造成实质性影响，且不能采取补救措施予以纠正的，招标、投标、中标无效，应当依法重新招标或评标。

24、发承包的禁止性规定：

发包有2个禁止：

禁止肢解发包（何谓肢解？

各地具体规定不一致，但一般都以单项工程作为最小发包单位）；

禁止发包给不具有相应资质条件的单位；

承包有2个禁止：

禁止挂靠和被挂靠；

禁止无资质或超越资质等级承担项目；

分包有4个禁止：

禁止分包给不具备相应资质条件的单位；

禁止擅自分包（未经建设单位认可）；

禁止主体结构分包；

禁止分包再分包。

建筑法规定：

按照合同约定，建筑材料、构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定生产厂、供应商。

发包人不得直接指定分包人

25、总承包项目中的专业分包单位或货物供应单位需不需要进行招标

某项目已完成总承包招标。

该项目中信息系统集成专业部分的金额，在招标文件中暂估价为2亿元，需要进行分包。

这样的专业分包需要再招标吗？

招标人是建设单位还是总承包单位？

根据《招标投标法实施条例》规定：

工程建设项目实行总承包招标时，以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国际规定规模标准的，应当由工程建设项目招标人和总承包中标人共同依法组织招标。

暂估价指发包人在工程量清单或预算书中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材料、工程设备的单价、专业工程以及服务工作的金额。

26、施工单位不良行为记录认定标准分5类：

1）资质不良行为记录认定标准：

未取得资质或超越资质承揽工程；

以欺骗手段取得资质承揽工程；

允许他人以本单位名义承揽工程；

未在规定期限内办理资质变更；

涂改、伪造、出借、转让资质证；

需持证上岗的技术人员未培训，未取得证书上岗，情节严重的；

2）承揽业务不良行为认