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《侵权责任法研究（下卷）》，中国人民大学出版社2010年版。
●12.王利明著：
《中华人民共和国侵权责任法释义》，中国法制出版社2010年版。
●13.王利明、周友军、高圣平著：
●14.奚晓明、王利明著：
《侵权责任法办案法律依据手册》，人民法院出版社2010年版。
●15.奚晓明、王利明著：
《侵权责任法热点与疑难问题解答》，人民法院出版社2010年版。
●16.奚晓明、王利明著：
《侵权责任法新制度理解与适用》，人民法院出版社2010年版。
●17.王利明、周友军著：
《侵权责任法专题讲座》，人民法院出版社2011年版。
●18.王泽鉴著：
《侵权行为》，北京大学出版社2009年版。
●19.张新宝著：
《侵权责任法立法研究》，中国人民大学出版社2009年版。
●20.[日]圆谷峻著，赵莉译：
《判例形成的日本新侵权行为法》，法律出版社2008年版。
●21.奚晓明、孙佑海著：
《侵权责任法适用与案例解读》，法律出版社2010年版。
22.车辉著：
《侵权责任法理论与实务》，中国政法大学出版社2009年版。
幻灯片5
绪论
一、法典化背景下《侵权责任法》（侵权行为法）在民法体系中的地位
二、《侵权责任法》与人格权法立法关系问题
三、侵权责任法学方法论问题
思考：
法典化背景下中国侵权责任法
（侵权行为法）立法发展趋势？
幻灯片6
第一讲《侵权责任法》的制定过程及逻辑证成
●一、制定过程
●1998年3月，全国人大副委员长王汉斌同志决定恢复民法典的起草工作，并委托九位民法学者、专家成立“民法起草工作小组”。
由于要急需解决国有资产严重流失等问题，先出台了物权法。
当时，江平教授提出“三步走”方案：
第一步，制定统一合同法；
第二步，从1998年起制定物权法；
第三步，2010年前制定民法典。
幻灯片7
●2001年，中国加入WTO，李鹏委员长要求在2002年完成民法典草案工作。
2001年12月23日经第九届全国人大常委会审议，在新闻媒体公布征求修改意见，称为《中华人民共和国民法草案（征求意见稿）》。
2003年，第十届全国人大常委会考虑到涉及面广，内容复杂，决定改采分编修改审议，仍以单行法形式颁布施行。
由于非典原因，物权法最终于2007年10月1日起生效，侵权责任法也提上议程。
幻灯片8
●
●2008年9月，法制工作委员会在民法草案第八编基础上，修改形成侵权责任法修改草案，并讨论修改这一草案；
2008年12月《中华人民共和国侵权责任法草案》第二次审议；
计划2009年8月召开讨论会，10月第三次审议该草案；
预计2010年3月经全国人大会议该法律可以通过。
●作为中国民法法典中的一编，《侵权责任法》草案曾于2002年12月在九届全国人大常委会第三十一次会议上初审。
由于内容复杂，十届全国人大常委会对民法草案采取了分编审议的方式。
此后，侵权责任法立法进程提速，于2008年12月和2009年10月、12月又进行了三次审议。
幻灯片9
●二、主要争议
●
（一）两种立法思路问题
●
（二）关于法律名称问题
●三种观点：
“不法行为法”、“侵权责任法”、“侵权行为法”。
●（三）立法模式问题
●英美法模式；
欧盟民法典模式
●（四）规责原则
●三元、二元与一元
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●三、法律结构与立法模式
●
（一）法律结构
●《侵权责任法》采“总、分”结构，“总则”3章：
第一章一般规定（第1-5条）；
第二章责任构成和责任方式（第6-25条）；
第三章不承担责任和减轻责任的情形（第26-31条）；
第四章关于责任主体的特殊规定（第32-40条）；
第五章产品责任（第41-47条）；
第六章机动车交通事故责任（第48-53条）；
第七章医疗损害责任（第54-64）；
第八章环境污染责任（第65-68条）；
第九章高度危险责任（第69-77条）；
第十章饲养动物损害责任（第78-84条）；
第十一章物件损害责任（第85-91条）；
第十二章附则（第92条）。
幻灯片11
●
（二）立法模式
●第一种：
英美法模式——涵盖社会生活中的全部损害类型——主张尽可能穷尽社会生活中的各种侵权行为——类型化
●第二种：
欧盟民法典侵权行为编——“一般条款+特别列举”：
设立一项一般条款作为统一的侵权责任请求权基础，然后列举最主要、最常见的类型。
这些列举性规定，不重复规定侵权责任请求权基础的共性问题，仅着重解决各类侵权或准侵权行为在归责原则、免责事由、损害赔偿或责任承担等方面的特殊问题。
●本法为5、6、7、8、9、10、11加第4章共11种侵权行为类型。
幻灯片12
●二、立法成就与不足
●
（一）立法创新：
侵权责任法的逻辑结构体系
●1.第一层次：
“一般条款+特别规则”
●2.第二层次：
总、分结构
●第一、二、三章是主要是规定侵权责任的原则，包括它的归责原则，抗辩事由，责任构成，赔偿项目等等。
第四章开始是分则，规定具体的侵权责任类型和侵权案件的类型。
●3.第三层次：
“过错侵权与无过错侵权”的二元结构
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●4.第四层次：
“一般条款+特别规则”与类型化
●即过错侵权责任的“一般条款+特别规则”和无过错侵权责任部分的类型化，即有过错承担责任，无过错不承担责任，该条又是本法过错侵权责任的“一般条款”，因尚有第2款，第七章医疗过错侵权责任，1款+2款+第七章构成“一般条款”与“特别规则”的逻辑关系。
在法律适用上，要颠倒过来：
如果属于医疗损害案件，应当适用第七章的规定，采取“过错客观化”判断；
医疗损害之外的，属于本法规定为过错推定的案件，适用第2款，责令被告承担自己无过错的举证责任；
既不属于医疗损害案件，又不属于过错推定的案件，则适用第1款，使原告承担证明加害人有过错的举证责任。
幻灯片14
●无过错责任原则，第七条宣示，加五、六、八、九、十、十一，第四章监护人责任（32条）、使用人责任（34、35条）、安全保障义务（37条）
●特点为“类型化”，但各有千秋，如第四章，形不成体系。
尤其第九章高度危险责任，在原则规定（69条）之下加以细化；
而且过错责任也有此倾向，如第七章医疗损害责任。
另外，在无过错责任类型中，也穿插过错或过错推定责任，例如第五章产品责任，销售者（42条）、运输者、仓储者（44条）的责任即为过错责任；
再如第十一章物件损害责任，建筑物管理瑕疵责任（85条）、堆放物倒塌损害责任（88条）、林木折断损害责任（90条）属过错推定责任。
●5.第五层次：
“原则规定+特别规则”
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●过错侵权责任中的“推定过错”，就是由第6条第2款“原则规定”，加上关于具体案型的“特别规则”：
第81条动物园动物损害推定过错责任、第85条建筑物管理瑕疵推定过错责任、第88条堆放物倒塌损害推定过错责任、第90条林木损害推定过错责任、第91条第2款地下设施损害推定过错责任。
构成一个推定过错责任的规则体系。
●再如不可抗力免责，是由第29条原则规定，与第70条、第72条、第73条具体案型的“特别规则”，构成一个规则体系。
不可抗力免责，适用于过错侵权责任的法理根据是“无过错”，适用于无过错侵权责任的根据不是加害人无过错，而是“利益衡量”。
基于利益衡量的考虑，本法对高度危险责任（第9章）设立了特别规则，第72条占有使用高度危险物损害和第73条高度危险活动损害，规定了不可抗力免责，第70条核事故损害仅限于通常不可抗力事件中的“战争等情形”可以免责，此外的高度危险损害案型不适用不可抗力免责。
换言之，第29条“但书”所谓“另有规定”，即指第九章高度危险责任而言。
●此外，本法还有一个关于“第三人造成损害”的规则体系。
这一规则体系，由第28条“一般规定”与一系列“特别规则”构成。
按照第28条的原则规定，第三人造成的损害，应当由该第三人承担侵权责任，只要被告向法庭证明“损害是第三人造成的”，法庭即应驳回原告起诉，其法理根据，在程序法上是“主体不适格”，在实体法上是“自己责任原则”。
但本法基于民事主体权利保护和预防侵权损害之立法政策目的，特设第37条第2款、40条、第44条、第59条、第68条、第83条等规定，作为第28条原则规定之“特别规则”。
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●
（二）理论和制度之创新
●（三）立法不足
●思考、实践与讨论：
●请搜集1-2个疑难案例予以分析并总结相关立法之困境及不足。
幻灯片17
第三讲理论与实践：
侵权责任法的归责原则体系解读
●一、学术命题：
归责原则的意义、理论争点及适用
●二、归责原则体系
●
（一）理论观点
●1.单一说。
●2.二元说。
●3.多元说。
●
（二）关于严格责任原则和公平责任原则。
●《牛津法律大辞典》：
严格责任为侵权责任法中的一个术语，指一种比没有尽到合理的注意而应负责的一般责任标准更加严格的一种责任标准。
●
（1）与过错责任一样，是一种责任标准；
（2）与过错责任（由于没有尽到合理的注意，而须负一般责任）相比较，它更为严格；
（3）在有限的抗辩理由中，被告不得以无过错（尽到合理注意）为抗辩条件；
（4）它不同于绝对责任。
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●三、对各种归责原则的理解及适用
●
（一）过错责任原则
●1.过错——应该根据客观标准来判断，即合理谨慎的行为人的标准。
●注意：
一般人标准、特殊行业、特殊人群标准。
●2.理解
●首先是以过错作为承担责任的依据的，其次就是要以过错为免除责任的依据。
●其次是以过错作为减轻责任的依据。
再次，过错责任是一般的归责原则，它具有普遍的适用性，同时它具有很强大的开放性。
幻灯片19
●3.适用过错责任原则的规则
●
（1）适用范围。
过错责任原则适用于一般侵权行为。
确定的标准是，只有在法律有特别规定的情况下，才不适用过错责任原则，即在特殊侵权行为不适用过错责任原则。
（2）责任构成要件。
适用过错责任原则确定赔偿责任，其构成要件是四个，即违法行为、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系和主管过错。
四要件缺一不可。
（3）举证责任。
适用过错责任原则，在举证责任上按照民事诉讼法基本规则进行，即原告举证。
原告要对自己的主张承担全部的举证责任，举证不足或者举证不能的，应当承担败诉的结果。
（4）责任形态。
适用过错责任原则的侵权行为是一般侵权行为，因此，其责任形态都是自己的责任，行为人对自己的行为承担责任，不实行替代责任。
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●
（二）过错推定责任原则
●1.特点：
●其归责的依据还是过错。
●其从一定的基础事实出发推定过错。
●其和过错责任最大的区别就在于它要实行过错的举证责任倒置，这个举证责任倒置是针对过错的举证责任倒置。
●在过错推定的情况下必须要适用法律的特别规定。
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●2.适用过错推定原则的规则
适用范围的一般规则是一部分特殊侵权行为。
一是在关于责任主体的特殊规定中，监护人责任、暂时丧失心智致人损害、用人者责任、违反安全保障义务责任、网站责任、无民事行为能力人在教育机构受到损害的责任；
二是在机动车交通事故责任中，机动车造成非机动车驾驶人或者行人人身损害的；
三是在医疗损害责任中，医疗伦理损害责任；
四是在动物损害责任中，违反管理规定未对动物采取安全措施造成损害，以及动物园的动物造成损害的；
五是在物件损害责任中，建筑物以及建筑物上的搁置物悬挂物致人损害、堆放物致人损害、林木致人损害、在公共场所危险施工等。
（3）主观过错的证明责任。
（4）侵权责任形态。
基本上是替代责任，包括对人的替代责任和对物的替代责任，一般不适用直接责任的侵权责任形态。
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●（三）无过错（严格）责任原则
●1.无过错和严格责任原则的区别
●是否考虑受害人的过错？
●根据第7条的规定，可以理解为不考虑行为人的过错，但是没有规定不考虑受害人的过错，相反，在严格责任的情况下都要考虑受害人的过错。
●在减轻责任上，不仅要考虑受害人的过错，还要考虑行为人的过错。
第7条讲的“不论行为人有无过错”是指在责任的承担上不考虑行为人的过错，但是在责任的范围上要考虑受害人的过错。
责任的承担非常严格，但是在责任的范围确定方面，也就是在减轻方面一定要考虑受害人的过错。
●无过错责任和严格责任一个很重要的区别就是，无过错责任本身是一个绝对责任的概念，它的本意就是不考虑任何过错，但事实上这和我们第七条规定是不符合的。
●2.适用无过错责任原则的规则
●第一，适用范围。
无过错责任原则适用于一部分特殊侵权行为。
具体的范围是：
（1）产品责任；
（2）高度危险责任；
（3）环境污染责任；
（4）动物损害责任中的部分责任。
●第二，责任构成要件。
适用无过错责任原则的侵权责任构成要件为三个，即违法行为、损害事实和因果关系。
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●第三，举证责任。
适用无过错责任原则，也遵循由被告承担举证责任、实行举证责任倒置的规则。
●第四，侵权责任形态。
适用无过错责任原则的侵权行为，其责任形态一般来说是替代责任，包括对人的替代责任和对物的替代责任。
第五，无过错责任原则的侵权人过错问题。
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●四、“公平责任原则”
●
（一）理解
●公平责任原则，指对损害的发生，当事人均无过错，又不属于无过错（严格）责任原则的情形，如果不适当补偿受害人的损害将导致显失公平的结果，而由人民法院根据具体情况和公平观念，确定由当事人适当分担损害后果的原则。
●适用公平责任原则的目的不在于维护当事人的权利和义务，而在于以其特有的模糊性来消解当事人之间的权利边界，进而起到劫富济贫、扶危济困、稳定社会的作用。
因而，与过错责任原则和无过错责任原则旨在实现矫正正义不同，公平责任原则旨在实现分配正义。
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●
（二）适用条件
●①当事人对损害的发生均无过错。
②不属于法律规定的无过错责任。
③加害行为与损害之间具有因果关系。
④不适用公平责任将导致显失公平的后果。
●（三）公平责任的承担
●1、损害事实；
●2、当事人的经济状况。
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●（四）对几种公平责任的理解
●《侵权责任法》第24条规定了公平责任的适用条件。
《侵权责任法》第23条、第33条、第87条规定了三种适用公平责任归责的情形。
《民通意见》第156、157条、《侵权责任法》第31条、第32条第二款也涉及公平责任。
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案例分析
●案例
●某商品楼高20层，住了300户人家。
一日，该商品楼的屋顶大面积脱落，将路过楼下的行人甲砸死。
试分析本案。
●某商品楼高20层，住了300户人家，每户在楼房北面均开有窗户。
一日，甲行走于楼房北面的人行道时，被一个空酒瓶砸成重伤。
经警察查明，原来由于业主乙、丙、丁不满物业公司的服务，相约同时于各自家中向外抛郑了数个空酒瓶。
但无法查明是谁仍的酒瓶砸伤了甲，试分析本案。
幻灯片28
警察经全力调查，依然不能确定该酒瓶系谁所仍。
但又三家住户能够证明，损害发生时，自己家中没人（家中也没有饲养动物）。
幻灯片29
第四讲侵权责任的构成要件
●一、研究侵权责任构成要件的意义
●“侵权行为的构成要件”抑或“侵权责任的构成要件”？
●二、各种学说述评
●
（一）法国法的三要件说与德国、台湾法的四要件说
●
（二）对《民法通则》第106条第2款和第6条第2款的分析
●（三）司法解释对构成要件的态度
●（四）主观过错与客观过错
●三、加害行为（违法行为）
幻灯片30
（一）对加害行为（违法行为）的理解
复习：
民事法律事实的分类
幻灯片31
●
（二）违法行为的分类
●（三）对“违法性”之探讨
●（四）关于“违法性”阻却——抗辩事由
●四、损害
●《民法通则》第106条、117条、120条；
《侵权责任法》第16、19、22条。
●侵权责任法上的损害
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附表：
侵权责任法上的损害
●财产损害直接损失
●间接损失
●损害
●非财产损害人身损害（死亡、伤害）
●其他非财产损害社会评价之降低
精神损害
幻灯片33
损害的证明与推定
（一）财产损害
1.分类（直接损失和间接损失）
2.计算标准
（二）人身损害
1.主要规定与适用
《民通》第119条；
《国家赔偿法》、《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《道路交通安全法》以及一些行政法规（如《医疗事故处理条例》、《国内航空运输旅客身体损害赔偿暂行规定》）；
《人身损害赔偿解释》；
《最高法关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》；
《最高人民法院关于审理涉外海上人身伤亡损害赔偿的具体规定（试行）1991年发布》、《关于审理铁路运输损害赔偿案件若干问题的解释1994年发布》
《侵权责任法》共3条，人身损害赔偿项目有：
（1）各种合理费用（包括医疗费、护理费、交通费、康复费等）；
（2）残疾赔偿金和残疾生活辅助用具费；
（3）死亡赔偿金和丧葬费。
此外，受害人或其近亲属有权请求精神损害赔偿。
幻灯片34
●（三）精神损害赔偿
●范围：
《精神损害赔偿解释》
（1）自然人的人格权（包括生命、健康、身体、名誉、荣誉、姓名、肖像、人身自由或隐私利益等）
（2）监护或其他亲属关系受到侵害的；
（3）死者的名誉、隐私、姓名、肖像、遗体、遗骨（所谓延伸的人格利益载体）等受到侵害的；
（4）具有人格象征意义的特定纪念物品永久性灭失或毁损的。
（1-4条）
●《侵权责任法》第22条
●讨论：
法人和其他组织是否得主张精神损害赔偿？
幻灯片35
案例
●受害人饮用被告生产的一种啤酒，发现啤酒中有带状固体物质。
经有关部门化验确认该带状固体物质含有致癌物，受害人未饮用完的啤酒中也含有同样的致癌物。
受害人提出了19.8万美元的对“患癌症”的损害之赔偿请求。
其理由是受害人受害时仅27岁，假定其期待的寿命为60岁，那么还剩余33年，每年要求赔偿6千美元并不算多，那么计算的总数就是19.8万元。
幻灯片36
1.荷花女案
2.范应莲诉敬永祥侵害海灯及本人名誉权案
幻灯片37
●五、因果关系
●
（一）侵权责任法中因果关系的相关学说
●1.条件说
●2.原因说
●3.法规目的说
●4.盖然因果关系说
●推定形式如下：
●大前提：
在一般情况下，这类行为能够造成这类损害；
●小前提：
这一结论与有关科学原理无矛盾；
●结论：
那么，这种损害事实是由这种行为造成的。
●5.相当因果关系说
●判断违法行为与损害结果之间是否具有相当因果关系，可以适用以下公式：
依据一般的社会经验，该种行为能够引起该种损害结果；
在实践中，该种行为确实引起了该种损害结果；
结论：
那么，这种行为时该种损害事实发生的适当条件，因而，两者之间具有相当因果关系。
幻灯片38
●六、过错
●加害行为与过错
●过错的形态：
故意和过失
●过错的判断标准
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第讲特殊责任主体的侵权责任
●一、侵权责任方式与侵权责任形态
●
（一）侵权责任方式
●
（二）侵权责任形态
●直接责任与替代责任
●单方责任与双方责任
●单独责任与共同责任
●按份责任、连带责任、不正真连带责任、补充责任。
幻灯片40
第五讲数人共同的侵权责任
●一、《侵权责任法》对多数人侵权行为进行的体系化改造
●二、共同侵权与分别侵权概述
●共同侵权与分别侵权关系图
●共同加害行为（《侵权责任法》第8条）
●共同侵权教唆、帮助侵权（《侵权责任法》第9条）
●共同危险行为（《侵权责任法》第10条）
●数人侵权……
●累积因果关系（《侵权责任法》第11条）
●分别侵权共同因果关系（《侵权责任法》第12条）
●……
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三、共同加害行为
（一）规则变化
《人身损害赔偿解释》第3条规定的三种共同加害行为：
①二人以上共同故意侵权；
②二人以上共同过失侵权；
③二人以上分别实施侵权，无共同故意或者共同过失，但其行为直接结合导致同一损害后果。
规则变化：
《侵权责任法》第8条的“共同”仅包括共同故意与共同过失，不包括（无共同故意或共同过失的加害行为）直接结合的共同侵权。
（二）类型
1.共同故意侵权；
2.共同过失侵权；
3.教唆、帮助侵权
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●四、共同危险行为
●五、分别侵权——累积因果关系
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第六讲特殊责任主体的侵权责任
幻灯片44
●责任形态受偿不能风险程序负担
●连带责任被告承担被告承担
●按份责任原告承担原告承担
●不真正连带责任被告承担被告承担
●补充责任补充责任人承担原、被告共同承担
●二、监护人责任
●三、暂时丧失心智损害责任
●四、用人者责任
●五、网络服务提供者侵权责任
●六、违反安全保障义务侵权责任
●七、学生伤害事故责任
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第七讲医疗损害责任
●一、立法背景:
以妥善解决紧张的医患纠纷为出
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