于杰论文四稿.docx

于杰论文四稿.docx

《于杰论文四稿.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《于杰论文四稿.docx（15页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。

于杰论文四稿

摘要

随着科学技术的不断进步，人民群众的生活质量得到不断地提高，继广播、电视之后，网络等新兴媒体相继诞生并迅速发展。

由于互联网的不断成长，数字化时代的到来使得我们日常的生活、学习、工作都与网络有着密不可分的联系。

由于网络环境所具有的虚拟的特性，使得网络的监管就变得十分困难，网络侵权、盗版等事件层出不穷。

因而在纷繁复杂的网络环境下如何保护著作权，就成为各国不得不关注的课题。

面对网络技术对著作权的冲击，本文结合我国有关法律规定，从著作权网络侵权的概念及特点出发，分析著作权网络侵权的表现形式、著作权网络侵权的构成要件及责任承担，指出现有著作权网络侵权的常规处理办法及其不足，以提出相关的改进建议。

关键词：

著作权网络侵权

Abstract:

Withthecontinuousprogressofscienceandtechnology,thequalityoflifeofthepeoplehasbeenconstantlyimproving,followingtheradio,television,Internetandothernewmediahavebeenbornanddevelopedrapidly.DuetothecontinuousgrowthoftheInternet,theadventofthedigitalagemakesourdailylife,study,workisinextricablylinkedwiththenetwork.Duetothecharacteristicsofthevirtualnetworkenvironmenthas,makingtheregulatorynetworkbecomesverydifficult,networkinfringement,piracyandothereventsabound.Thusinthecomplexnetworkenvironmenthowtoprotectcopyright,ithadbecomeanationalconcern.Theimpactonthefaceofnetworktechnologycopyright,relevantlawsandregulationsofthispaper,theconceptandcharacteristicsofthenetworkfromcopyrightinfringement,analyzesnetworkformsofcopyrightinfringement,Componentsandassumeresponsibilityforinfringementofcopyrightnetworks,pointingoutexistingnetworkcopyrightinfringementtheconventionalapproachanditslacktomakerelevantrecommendationsforimprovement.

Keywords:

NetworkCopyrightInfringement

前言

随着互联网、电子商务和网络信息传播的迅猛发展，网络传输给作品使用者带来了前所未有的便利，但对于著作权人来说，种种便利导致的侵权、盗版则是令其防不胜防。

为此，如何既不妨碍文化传播又能解决著作权网络侵权问题就引起了众多国家和国际组织的广泛关注和重视。

美国针对著作权网络侵权问题，实用主义法学和其它学者、团体围绕1995年美国《知识产权和国家信息基础设施》中的断言：

“将版权作品置于计算机的内存中是对该作品的复制”，展开激烈交锋。

这一断言是实用主义法学的观点，但以“数字化未来联盟”为代表的其他学者、团体提出了相反的观点。

对“复制权”的定义应增加临时复制和合理使用的规定。

欧盟《关于协调信息社会版权和相关权的指令》第二条：

“成员国应规定（权利人享有）授权或禁止直接地或间接地、临时地或永久地通过任何方法和以任何形式全部或部分复制的专有权”。

从这可以看出“临时复制”仍被视为“复制”行为。

但其第五条规定了对第二条的限制与例外那就是使作品或其他客体在网络中通过中间网络服务提供者在第三方之间传输成为可能，或使作品或其它客体的合法使用成为可能，并且该行为没有独立的经济意义，应不受复制权的控制。

我国国内立法也在不断完善，《计算机软件保护条例》中就有关于网络著作权的相关条款，如第二十四条第二项：

“向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的；”《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释[2004]1号）规定:

“受著作权法保护的作品,包括著作权法第3条规定的各类作品的数字化形式。

在网络环境下无法归于著作权法第3条列举的作品范围,但在文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的其他智力创作成果,人民法院应当予以保护。

”从中能够看出，数字化作品是受著作权法保护的。

[1]国家版权局与信息产业部联合发布实施的《互联网著作权行政保护办法》，则是我国第一部真正关于互联网著作权保护的法规，填补了我国关于网络著作权行政保护的空白，在宏观调整方面相对完善，对网络环境下的著作权保护发挥着重要的作用。

虽然国内外对著作权网络侵权有了一定的认识，并做出了许多努力，但由于法律本身的滞后性，法律规定对现实中存在的问题往往存在不足。

笔者作为法律专业的学生对于法律的完善责无旁贷，为了能使我国著作权关于网络著作权侵权的方面得到完善，也为了能实现自己的抱负，笔者通过上网浏览、查阅图书的途径，利用做卡片、做笔记、剪贴报刊的方法获取论文所需的资料。

针对有关网络著作权的保护及不足，结合国内实际情况，通过分析著作权网络侵权的概念及特点、著作权网络侵权的表现形式、著作权网络侵权的构成要件及责任承担等方面内容，加深读者对著作权网络侵权的认知，提出了利用电子契约、技术保护措施、补偿金制度和法律保护等来对网络著作权加以保护的相关建议。

一、著作权网络侵权的概念及特点

（一）著作权网络侵权的概念

根据我国《著作权法实施条例》第2条规定：

“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

”从中可以看出，网络著作权法保护的客体应具备作品的三要素：

文字、艺术或科学的内容;原创性；能够以某种物质的形式加以固定和表现。

因此，具有“独创性”和“可复制性”的作品是网络著作权保护的客体。

从一定程度上来说，网络著作权是著作权人在网络环境下对其创作的文学、艺术和科学技术作品所享有的权利，包括发表权、署名权、修改权等人身权及财产权。

它是以传统著作权为基础，将传统著作权的规则运用到网络环境下。

我国《著作权法》第9条规定：

“著作权人包括作者；其他依照本法享有著作权的公民、法人或非法人单位。

”根据这则规定，网络著作权的主体包括两类:

作者和网站管理者。

就作者而言，当今网络环境下很多作者均使用假名或匿名发表网络作品，所以在确认作者身份上存在一定障碍。

因此，网络著作权所附的权利不仅包括传统著作权的内容，还包括与其自身形式特点相契合的新型权利——“信息网络传播权”，即通过互联网向公众提供作品，使公众可在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。

这样我们就能得出著作权网络侵权其实就是侵害人在网络环境下对被侵害人因创作文学、艺术和科学技术作品而所享有的权利的侵害，不但包括对发表权、署名权、修改权等人身权及财产权的侵害，还包括对信息网络传播权的侵害。

（二）著作权网络侵权的特点

1.著作权网络侵权的侵权地域广泛

生活在一个网络时代,当今每一片区域,都被网络包围和环绕,互联网的出现将世界变成了地球村,一旦在世界的某一个角落里出现了网络著作权的侵权行为,这种侵权行为被不当的复制,侵权行为会被无限传播和推广,很容易造成无法想象的后果。

网络著作权的保护具有地域性,一般情况下一旦超出国界，相关的权利就不再享有,得不到该国家或地区的法律保护,更有甚者在一国领域之内对于权利人法益的保护力度就会产生差异。

但是互联网是没有国界性的,这就使得在确定著作权侵权纠纷时管辖法院和适用法律的选择等问题上存在诸多不确定因素。

网络商务业务的拓展等大大地延伸了侵权地域的广度,使得种种不确定因素对网络著作权的保护产生了巨大的妨害,再加上现在的法律、国际合作协议的滞后性，往往会加剧网络著作权侵权行为的泛滥。

这样如果一旦出现侵权行为,侵权地域就会迅速的超出一个区域,蔓延全世界。

2.网络环境中的著作权侵权的损害后果比传统的著作权侵权更为严重

由于网络产业的迅猛发展以及网络传播的快速性,往往会造成网络著作权被侵权之后,会被迅速的重复侵权,给权利人造成的损害后果也就更加严重。

与传统的著作权侵权行为相比,它涉及的面更为广泛,造成的损失更为巨大,侵权行为在很短的时间内就会造成非常严重的损害结果。

因为它不是从一个点到另一个点的交互性传播，而是一个点对多个点的传播。

因此网络环境中著作权侵权会迅速的传播，不可控性增大了。

尤其是名誉侵权，一旦出现侵权行为,它就会使某个人在很短的时间内臭名昭著，加之国人的爱凑热闹心理，对这个人的名誉损害是极大的，损害程度也就难以计量。

3.网络环境中著作权侵权行为比传统著作权侵权行为更具有隐蔽性

随着网络技术的发展,尤其是链接技术的发展,使得网络环境中对著作权的侵权行为更加具有隐蔽性。

与传统的著作权侵权行为的表现形式相比较,网络环境中著作权的侵权行为方式往往更加具有虚拟性，让人难以捉摸。

链接可以分成普通链接和子链接,普通链接也就是外链,它是直接链接到其他网站起始页的链接。

它所链接的是网站的主页,一旦链接，屏幕上就会显示被链网站的全部内容。

子链接又被称为内链接,它可以绕过网站的主页直接链接到分页。

它和普通链接是有所区别的。

链接标志（比如收藏夹）所储存的往往是被链接网站中的某一具体内容页却不是这个网站的主页,一旦使用者点击这个链接标志，链接标志就会直接链接网站分页，却不容易让人发现。

这就会导致使用者对网页作者的所有权产生错误判断,使用者会认为他直接链接的就是网站的主页，事实上它连接的是网站的分页。

这样会破坏网站内容的完整,削弱网站的宣传力度和影响力。

在商业性质的网站中，容易导致网络链接纠纷的主要就是这一种链接方式,而对于传统的著作权侵权行为方式来说,网络链接导致的这种侵权方式更为隐蔽从而不容易让人察觉。

4.网络环境中著作权侵权的客体范围更宽

众所周知，网络上的信息都是以0和1组成的数字代码来存储的。

网络作品也是以此为载体在网络之间流动的作品,网络环境中的作品只要能反映一定的思想或情感而且具有独特性,能够复制以及一定的外在表现形式都能享有版权,而且这与著作权保护的理念和精神也是相符合的。

与传统的网络著作权所保护的客体范围来作对比,我们能够轻而易举的看出网络环境中著作权所保护的客体大大拓宽了,比如网站作品、网页作品。

这样的作品在网络环境中让文学、艺术、影像等多种形式的作品通过计算机电子存贮的方式得以存在。

伴随着网络产业的发展和网络技术的提高,网络环境中作品的更新速度不断加快，作品形式变化速度也在不断加快，作品形式种类也在不断增加，因此网络著作权所保护的客体范围就得到不断扩大。

二、网络环境中著作权侵权行为的主要表现

根据著作权法的有关规定,凡是没有经过著作权人的许可,又不和法律规定的例外条件相符,擅自利用受著作权保护的作品的行为,就是侵犯著作权的行为。

现实生活中出现的各种著作权网络侵权行为我们根据其特点进行归纳大体上可以分为以下几种类型:

（一）将作品下载下来加以修改并发表到其它媒介上

由于网络产业的迅猛发展，网络用户遍及全球,因而利用网络终端设施向网络上传播信息就十分地方便,加上网络快捷的传播速度,这样每个网络用户都可以描述自己身边发生的事情并且发表自己的看法。

现在,很多新闻性质的资讯都是通过网络第一时间发布的,网络上的信息资源十分丰富。

虽然在其它的媒介上对网络环境中的作品进行侵害的成本特别高,但是网络上的这些信息资源却蕴涵着无限的“商机”。

排除法律规定的合理使用，在利益的驱使下,一些不法分子将作品从网络上下载下来加以修改并发表到其它媒体上，譬如将网上的作品下载下来，然后在纸上打印出来。

这样就可以将该作品以书籍的形式贩卖出去，借此牟利。

这些不法分子改变了原作品却没有经著作权人的许可,这就侵害了他人在网络中的作品完整权。

（二）将其它媒体上的作品上传到网络上

一般情况下,在网络上几乎可以看到所有其它类型的作品。

换句话说网络环境中可以承载几乎任何形式的其它类型的作品。

从其它的媒介到计算机存储的服务器只是一个复制的过程而已,也没有什么独立的创作行为。

这个意义上说,数字化后的其它媒体上的作品并不能形成新的作品。

其它媒体上的作品在被数字化后，进入网络,由于网络是公开的而且流通特别迅捷，这就使得该作品一瞬间就进入了一个非常容易被侵害的领域。

在这个领域不论是著作人身权还是著作财产权或者邻接权,与传统的著作权侵权相比较而言，侵权就变得非常简捷。

如果行为人没有经过权利人的授权,把别人的作品借助计算机技术或运用扫描技术输入到网络环境中,并以此谋利,那么这些作品就会直接面对全球的网络用户,侵害范围之广难以估量。

以纸质作品为例，如果著作权人有一部纸质手稿而且还未发表，如果侵权行为人未经过著作权人的同意，把著作权人的手稿借助扫描机扫描，从而将改纸质手稿数字化，并且扫入到了计算机之中，如果这台计算机是联网的，那么被数字化的作品就可以通过计算机这一网络终端进入网络环境中。

因此该作品就会以很快的速度公之于众。

从而侵犯了著作权人的发表权，也让著作权人无法借助该作品获利，使著作权人在经济上蒙受损失。

（三）网络环境中对作品的下载、浏览造成的侵权

在纷繁复杂而又虚拟的网络环境中,下载和浏览是其资源共享的主要手段。

下载和浏览是否应该受到限制？

对此问题学术上还有争议。

所谓下载就是将文件通过服务器复制到网络环境中的一台特定终端计算机中的行为。

将作品下载到电脑中后,即使这台电脑不连网,依然能在计算机上浏览这个下载下来的文件,由此能够看出这属于对作品的复制。

现如今，手机上网也很普遍，蓝牙传输已家喻户晓，将作品从网上下载到手机，通过蓝牙传播，或者将下载的内容在电脑与手机之间复制，也属于对作品的复制。

至于浏览则是在电脑联网状态下,将网上的信息存在浏览器缓存中浏览,在计算机重启后,该信息就丢失了。

我认为,这虽然是一种复制行为,但与下载相比,其存在时间较短而且保存的没有持续性。

只有在浏览作品的时候或未浏览网页作品就已经有了侵权的故意才能构成著作权网络侵权。

当然保留了浏览记录或加入收藏夹以便将来浏览若有侵权的故意，也能构成著作权网络侵权。

提到下载、浏览造成的侵权，就不能不提P2P技术。

P2P技术是一种能直接在网络用户之间进行数据或服务传输、交换而无需经过中间服务器的技术。

它的出现实现了网络用户终端机之间的直接交互、对等连接，为网络用户提供了一个真正自由、平等的网络空间。

在这种网络体系中，网络用户之间可以直接共享储存于本地的文件和数据，甚至可以共享包括CPU处理能力在内的计算机资源，所有的网络用户既是客户机又是服务器,其角色、行为、责任和义务都是对等的。

这就意味着利用P2P技术，网络著作权侵权人可以规避著作权人为保护其作品采取的技术措施，而不必支付相应的费用。

这无疑对网络著作权人的财产权造成了一定的侵害。

对作品下载、浏览造成的侵权存在一个例外。

我国著作权法第二十二条规定：

在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：

（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；

（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外等十二种行为是法律所允许的，是对作品的合理使用，不会对作品构成侵权。

（四）针对网页作品的著作权侵权行为

网页包含很多种信息，比如文字、图像、音频、视频片段等。

页面上的颜色配比、按钮位置的设置、背景的设置以及板块组合等,都融入了网页设计者的匠心独韵,因此可以说每个页面往往都具有其独创性、并且是可复制的,是一件具有艺术气息的作品。

占据主流的观点认为网页属于汇编作品,那么从单个页面来说，因为每个页面都倾注了页面设计者自己独特的构思，因而也就有可能属于著作权法保护的原创作品。

既然网页都已经属于作品范畴,那么具有独创性的网页就应当受到著作权法的保护。

但是在网络上依然存在大量的网页著作侵权现象,最典型的行为就是网站之间的互相抄袭。

网站所有人为了使自己的网站更具吸引力，或者贪图省时省力以及在其它利益驱使下，就会把别人的网页的整个或部分设计与内容抄袭过来，如果是整体抄袭，那么这就是一种侵犯网络著作权人复制权的一种行为；如果是部分抄袭，那么就侵犯了网络著作权人的汇编权。

当然，以上所列的著作权网络侵权行为只是现实生活中常见的几种，基于篇幅所限，并不涵盖所有的网络侵权行为。

三、著作权网络侵权的构成要件及责任承担

（一）著作权网络侵权的构成要件

在著作权网络侵权行为的认定上,因为著作权法属于民事法律，著作权侵权也属于民事侵权。

对于著作权网络侵权来说，它只不过是著作权侵权从现实环境转到网络这一虚拟环境中。

我个人认为可以参照民事侵权的构成要件，适用行为违法性、损害事实、因果关系和主观过错这四个基本构成要件。

1.著作权网络侵权行为的违法性

著作权网络侵权行为违法性是著作权网络侵权的首要或必备条件，只有违反有关法律规定的行为才是著作权侵权行为,才需要承担侵权的责任。

著作权网络侵权行为的“违法性”,主要是指违反中国著作权法及其实施条例的行为。

我国《著作权法》第四十七条规定了11种著作权侵权行为：

（1）未经著作权人许可，发表其作品的；

（2）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；（3）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（4）歪曲、篡改他人作品的等应当根据情况,承担以下民事责任：

“停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失”;我国《著作权法》强调对8种著作权侵权行为：

（1）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；

（2）出版他人享有专有出版权的图书的；（3）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外等应根据情况承担以下民事责任：

“损害公共利益的,可由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,并可处以罚款;情节严重的,著作权行政管理部门可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具和设备等;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

”总之，只要违反著作权法及其实施条例的都具有违法性。

在我国，法律可以根据适用的领域的细致程度分为一般法和特别法，因此针对网络著作权的侵权行为的“违法性”不仅包括违反专门适用于著作权领域的著作权法及其实施条例这些特别法，还包含违反其他与著作权有所涉及但规定比较笼统的法律规定或者与著作权有关的司法解释等这些一般法。

不具有行为的违法性,当然也就不构成著作权侵权行为,不必承担著作权侵权责任。

[2]

2.著作权网络侵权的损害事实

侵犯网络著作权行为的“损害事实”不单单包括侵犯网络著作权造成的直接损害，还包括由此产生的间接损害。

比如，侵权行为人由于对著作权人的名誉造成损害，导致著作权人的崇拜者对著作权人的印象变坏，进而导致著作权人作品销量降低，财产收益也随之降低。

在这里对人身权的损害是直接的，对财产权的损害是间接的，损害事实包括对人身权和财产权的损害。

侵犯网络著作权行为的“损害事实”的特点有:

（1）损害事实是由侵害合法网络著作权产生的结果。

“合法”是强调侵害对象受法律保护,作者对特定的网络作品有合法著作权。

侵害对象则是网络作品的著作权，著作权网络侵权所导致的损害可补救。

损害虽已经产生,但是必须达到一定的程度,在法律上能被视为可以进行补救的损害。

（2）著作权网络侵权导致的损害是确定的：

首先,行为人的行为是已经发生的能对其他人权利的行使构成妨碍的行为,虽然没有造成实际的财产上的损失,依然可以构成损害;其次,损害是真实存在的;再者,损害是对权利以及利益的侵害,这种事实能够依据社会一般观念或者公平意识来衡量。

损害事实如果不能被确定计量,就不能对损害事实进行具体的衡量，这对于补救来说也是不利的。

3.侵犯网络著作权的行为与损害事实间要有因果关系

网络著作权的侵犯行为与损害事实之间的因果关系,指的是对网络作品的侵害造成了对网络环境中作品的损害事实。

网络环境中,对著作权的侵害行为造成的对网络著作权的损害事实是客观的，这是不以人的意志为转移的。

要确定因果关系大致可以从这几个方面着手:

首先,违法的行为发生在损害结果的前面,也就是说在时间上，原因和结果是有顺序的，前因后果。

其次,客观性认识。

能引起网络环境中著作权损害事实的行为必定是具有客观性的,不是人主观臆造出来的。

再者,必要条件的认识。

必要条件就是指如果没有C那么一定没有D,如果有C那么可能有D也可能没有D,那么C就一定是D的必要条件。

通过以上的原理对网络著作权的侵权行为与损害事实之间的关系进行分析，就能判断出二者之间是否存在因果关系。

4.侵权行为实施者主观方面存在过错

主观方面的过错主要包括故意的过错和过失。

一般情况下，主观故意导致的过错造成的损害会大一些，因为其是主动造成损害的，一般情况下是能够控制损害规模。

而过失导致的过错一般情况下损害程度较小，但不排除由于过失的无意识控制而导致的损害程度不可控，因而损害程度会比较严重，但这种情况比较少。

总而言之，无论是故意还是过失，只要对网络环境中的作品造成了侵害，都要承担法律责任，轻则民事责任，重则刑事责任。

（二）著作权网络侵权责任的承担主体

上文谈到著作权网络侵权的主观过错问题，这就可以引出著作权网络侵权的责任的承担。

简而言之，对于损害事实，是谁的过错造成的就由谁承担法律责任。

这里所指的承担主体主要是网络服务主体和网络内容消费者。

网络服务的主体大致能分成网络接入服务提供者和网络信息内容提供者。

网络接入服务提供者是网络连线、链接等基础性服务提供者，一般都是基础性的电信运营商;网络信息内容的提供者指的是能够提供各类作品等信息内容服务的提供者，一般情况都是增值电信服务商。

因为网络接入服务的提供者和内容服务的提供者对网络上信息进行编辑的控制能力有所不同，各自应当承担的法律责任因此也就不同。

网络接入服务的提供者，在给他人网站中设置连接时，因为对于网络信息内容没有编辑控制的能力，对信息内容是否合法没有监控的义务，因此对他人在网络环境中实施的侵权行为主观方面没有过错。

如果侵犯著作权的行为借助网络帮助、教唆他人实施侵犯著作权行为，根据民法通则一百三十四条的规定：

“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”。

那么这类行为就属于共同侵权，应当和直接实施侵权的行为人承担连带的法律责任。

假如著作权人控告的侵权行为是不成立的，但是网络接入服务的提供者采取了移除等手段，并且确确实实给控告人造成了损失，那么其不需要为此事承担赔偿责任，应是著作权人因提出不适当的警告而承担相应责任。

[3]

网络信息内容的提供者由于其对网络信息内容具有一定的编辑能力，因而在明知侵权行