二建法规讲义整理记忆doc.docx

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法律部门

调整关系

示例

宪法

国-民

选举法、组织法

民商法

民-民

招投标法、公司法

行政法

官-民

建筑法、城乡规划法、环评法

经济法

民-民（国家介入）

土地管理法、节能法、政府采购法

劳动法

职工-老板

劳动法、安全生产法

刑法

官-民

程序法

解决纠纷

三大诉讼法、仲裁法

形式

制定主体

名称

宪法

全国人大修改

法律

全国人大及常委

《XX法》

行政法规

国务院

《XX条例》

部门规章

国务院各部委

《XX规定》《办法》《实施细则》

地方法规

省级、大市——人大及常委

《地名+条例》

地方规章

省级、大市——政府

《地名+规定、办法、实施细则》

2Z201000工程基本法律知识

☆较大的市—省级政府所在地的市、特区、国务院批准的大市

☆自治法规——◇自治区人大制定———报全国人大常委批准后生效；

◇自制区、自治县人大制定——报省级人大常委批准后生效

•☆效力：

•1、效力原则：

•宪法至上

•上位法优于下位法

•特别法优于普通法

•新法优于旧法

2、宪法＞法律＞行政法规＞部门规章

•地方法规＞同级与下级地方规章

•3、冲突的裁决

•

（1）同一机关——新旧法不一——制定机关裁决

•

（2）新普通法与旧特别法有争议——全国人大常委裁决

•行政法规有争议——国务院裁决

•（3）地方法规与部门规章不一

•国务院提出意见——•认为适用地方法规—国务院决定

•认为适用部门规章—全国人大常委裁决

•（4）部门规章之间、与地方规章之间不一——国务裁决

2Z201020法人制度

•1、公司（子公司）∈法人；

•2、项目经理部、分公司、项目经理、法定代表人∉法人；

•3、法人——独立负责

•非法人——不能独立负责

•4、项目经理∈法人授权的项目管理者∈（非常设的）岗位职务

2Z201030代理制度

•1、代理特征：

•谁的名义（本人）——多大权限——后果归谁

•2、代理分类

•委托代理：

委托授权

•法定代理：

未成年人+精神病人

•指定代理：

法院或有关机关指定

•3、委托代理终止

•期间届满或事务完成

•取消或辞去委托

•作为被代理人或代理人的法人终止

•代理人死亡

•代理人丧失民事行为能力

•4、代理的责任承担

•

（1）一般代理——有效———本承担后果

•

（2）无权代理——合同效力待定

•本追认有效

•（3）默示代理∈有权代理

•本知道代无权代理，但不否认=同意

•（4）表见代理

•本质∈无权代理；

•客观—存在足以使三相信代有代理权的事实（例：

盖章的空白合同书）；

•主观——三是善意；

•后果∈被代理人；

•（5）连带责任：

均有错

•*授权不明——本代连带责任；

•*代三通谋———连带责任；

•*三恶意——三知道代无权代理，但仍与代实施民事活动——代三连带责任

•*违法代理———代知道代理事项违法但仍代理，或

本知道代行为违法不反对的——本代连带责任

2Z201040物权制度

•1、物权种类

•*所有权——土地所有权

•*用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权

•*担保物权——抵押权、质权、留置权

•2、建设用地使用权

•*须使用国有土地——出让（有偿有期）+划拨（无偿无期）取得——登记时设立；

•*可以流转，不超过使用权剩余期限

•3、物权变动

不动产：

•*合同自成立时生效，物权自登记时生效

•*未办理物权登记的，不影响合同效力

（2）动产：

•*交付生效

•*船舶、航空器、机动车∈动产

2Z201050建设工程债权制度

•1、债发生的依据

•*合同+侵权行为+不当得利+无因管理

•*最主要、最普遍——合同

2Z201060知识产权

•1、概述

•

（1）特征——财产人身双重性+专有性+地域性+期限性

•

（2）种类——著作权（计算机软件∈著作权）+专利权+商标权+发现权+其他科技成果

•2、著作权主体：

•

（1）单位作品

•*单位主持+代表单位意志+单位承担责任（如招投标文件）

•*著作权∈单位

•

（2）职务作品

•①一类：

•*完成单位工作任务

•*著作权∈作者

•②二类：

•*主要利用单位物质+由单位承担责任+设计图纸、地图、计算机软件

•*著作权∈单位，作者只有署名权

•（3）委托作品•*有约从约；

•*无约：

著作权∈受托人

2Z201070建设工程担保制度

•1、担保合同

•*性质∈从合同；

•*主无效，从无效

•2、保证：

•

（1）保证合同=保证人+债权人

•

（2）保证方式：

•*一般保证+连带保证

•*有约从约，无约视为连带

•（3）保证人：

•*国家机关×

•*以公益为目的的事业单位、社团×

•*分支机构、职能部门×（获得法人授权√）

•（4）保证期间：

保证人承担保证责任的期间

•*有约从约；

•*无约：

6个月（主债务履行期届满之日起）

•（5）担保范围：

•*有约从约；

主体

客体

保护期

著作权

文字+图形+建筑（建筑模型∈作品

署名权、修改权、保护作品完整权

——无时间限制

其他—终生及死后50年

专利权

发明+实用新

型+外观设计

20——10——10年；

申请日计算（收到日或寄出的邮戳日）

商标权

注册商标（文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合、声音）

10年；

核准注册日计算；

期满前12个月续展，后6个月宽展

•*无约：

全部（主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用

•（6）债权债务与协议变更

•*债权转让：

通知债务人，保证人继续负责；

•*债务转让：

债权人同意，保证人书面同意；

•*协议变更主合同：

保证人书面同意

•3、抵押：

•

（1）概念：

债务人或第三人——不转移占有——优先受偿（对内对外）

•

（2）抵押物：

•*土地所有权×

•*耕地、宅基地、自留地、自留山×

•*学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施×

•*所有权、使用权不明或有争议的财产×

•*被查封、扣押、监管的财产×

•（3）抵押权设定：

签书面合同

•*不动产抵押——登记生效；

•*动产抵押——合同成立时生效

•*建设用地使用权——登记设定

•*地役权——合同生效设定

•（4）抵押权效力

•*担保范围——有约从约——无约全部；

•*与租赁关系——成立在后的不得对抗成立在先的；

•*抵押后新增建筑物——不属于抵押物——拍卖时一并拍卖

•（5）抵押权实现

•*以登记生效：

按登记先后顺序——顺序相同，按债权比例；

•*自合同签订之日生效：

未登记——按合同生效顺序——顺序相同的按比例——已登记先于未登记；

•*超过债权部分归抵押人所有——不足部分由债务人清偿

•4、质押

•*标的——动产+权利

•*动产质押——转移质押物占有

•*权利质押——三票三单+有价证券+知识产权（仅限财产权）+应收账款

•5、留置权：

•*性质——法定；

•*标的——动产+债务人提供；

•*留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同；

•*留置权人义务——妥善保管留置物

•6、定金：

•

（1）定金罚则：

•*违约——交付方违约，无权要求返还；

•收受方违约，双倍返还

•

（2）定金合同——定金交付之日起生效=实践合同

•（3）定金数额≤总标的额的20%

2Z201090建设工程法律责任制度

•1、民事责任——违约责任（支付违约金、赔偿损失等）+侵权责任（赔礼道歉、恢复名誉、消除影响、赔偿损失等）

•2、行政责任：

•

（1）行政处罚：

警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停产停业、吊销许可证执照等；

•

（2）行政处分：

警告、记过、降级、撤职、开除等

•3、刑事责任：

•

（1）刑罚——主刑（管制、拘役、有期、无期、死刑）+附加刑（罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境）

•

（2）3个罪名：

•*重大安全事故罪——降低工程质量标准

•*重大责任事故罪——违反安全规定、或强令他人违章作业

•*重大劳动安全事故罪——生产设施、条件不合规

2Z202010施工许可证制度

•1、适用范围：

不办

•*限额以下的小型工程——投资额30万以下或建筑面积300㎡以下

•*抢险救灾工程、农民自建低层住宅、临时性房屋建筑；

•*有批准的开工报告的——不重复办理

•*军用（文物保护）——另行规定

•2、怎么办：

•*建设单位——开工前——工程所在地的县以上建设部门

•3、申领条件

•*有人——有地——有钱（工期不到1年≤合同价的50%；超过1年≤30%）——有规划证——有图纸——有质量安全措施（领施工许可证时---提供安全施工措施资料；领施工许可证前---办理工程质量监督手续）——能施工——其他规定（法律、行政法规规定；监理、消防设计审核∉必备条件）

4、延期规定

2Z302020施工企业从业资格制度

施工许可证

3个月内开工

可延期2次，

每次不超过3个月

中止施工，1个月内报告

停工满1年，

重新核验

开工

报告

6个月内开工

不予延期

中止施工及

报告

停工满6个月，

重新办理

1、资质序列等级

总包

12个类别

3-4个资质等级（特级、1、

2、3或特、1、2）

专业承包

60个类别

1-3个资质等级或不分等级

劳务分包

13个类别

2个资质等级（1、2）或不分等级

•2、资质证书有效期——5年（延续5年）——申请延续的，在证书有效期届满前60天；

•3、资质变更——企业名称、地址、注资、法定代表人等注册信息发生变化的——走2步：

先在工商局办理工商变更——后30日内——到建设部门办理资质证书变更手续

•4、4个禁止:

•*禁止无资质承揽——挂靠、个人、包工头承揽×——合同无效——连带责任；

•*实际施工人损失——被告=发包人+转包人+违法分包人——发包人只在欠付工程款范围内赔付；

•*禁止越级承揽；

•*禁止借用、名义资质——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的∈允许他人以自己名义承揽

2Z302030建造师注册执业制度

•1、注册：

所有注册都由聘用企业完成——企业承担责任

•*初始注册：

取得证书后3年内；

•*变更注册；

•*增项注册；

•*延续注册：

有效期—3年—有效期届满前30天申请变更—延续3年

•2、执业范围：

•*项目经理

•*其他施工活动的管理工作

•*法律、行政法规或建设部规定的其他业务

•*限制——1人1单位、1人1项目

•*例外——非承包人原因停工超过120天并经建设单位同意、验收合格、同一工程相邻分段发包或分期施工

•3、建造师的基本权利

•*用名义——范围内——签章——保管使用证书——继教——报酬——解释——申诉

•4、签章：

•*施工管理文件、质量合格文件——建造师签+章

•*修改签章——

•应征得企业同意，由建造师本人修改

•本人不能修改的，由单位指定同等资格的建造师修改，并签章

•*分包工程——

•施工管理文件——分包企业建造师签章

•质量合格文件——分包企业建造师签章+总包项目负责人的建造师签章

2Z203000建设工程发承包制度

2Z203010建设工程招投标制度

•*招标→投标→评标→定标→报告→发中标通知书→签合同

•*哪些需要招标——范围（发包方式：

招标—直接发包；招标方式：

公开招标—邀请招标）

•*怎么招投标——程序、规则

•*怎么缮后——合同签订

•1、必须招标的范围——3类：

•*大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目

•*全部或部分利用国有资金或国家融资项目

•*使用国外贷款、援助的项目

•2、必须招标的规模标准：

•*施工——单项——↑200万

•*重要材料设备采购——单项——↑100万

•*勘察、设计、监理的服务采购——单项——↑50万

•*项目总投资额————↑3000万

•3、可不招标的项目：

•*需要采用不可替代的专利或专有技术的

•*采购人能够自行建设、生产、提供

•*已通过招标方式选定的特许经营投资者能自行建设、生产、提供

•*需要向原中标人采购工程、货物或服务，否则将影响施工或功能配套要求

•4、招标方式：

•

（1）公开招标—招标公告方式（国资项目）

•

（2）邀请招标—邀请书方式—向↑3人

•*技术复杂或有特殊要求或受自然环境限制

•*采用公开招标方式费用占项目经费比例过大

•5、招标程序：

•

（1）编制招标文件：

注意问题——

•*自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止时间止，最短不少于20日；

•*可对已发出的招标文件进行澄清修改——澄清修改文件为招标文件的组成部分——应在投标截止时间15日前书面通知投标人

•

（2）编制标底

•*招标人可自行决定是否编制；

•*1项目1标底；

•*标底需保密，只是评标的参考；

•*不得规定最低投标限价，可规定最高限价，但应在招标文件中明确最高限价的计算方法；

•*有标底的开标时应公布标底

•（3）出售招标文件——发售期最短不少于5日

•（4）资格预审：

•*预审没有通过的申请人——无投标资格；

•*通过预审的申请人少于3人的——重新招标；

•*对潜在投标人三个不得——

•以不合理条件限制或排斥潜在投标人

•歧视潜在投标人

•泄露已获取招标文件的潜在投标人

•（5）开标

•*开标时间——招标文件规定的截止时间的同一时间进行；

•*程序——

•检查密封、当众拆封、宣读、记录——所有文件——记录过程存档备查；

•检查密封人——投标人、投标人代表、公证机关；

•投标人少于3人——不开标，重新招标；

•对开标有异议的——开标现场提出，现场答复

•（6）评标

•*评标委员会组成：

•招标人代表+专家

•5人以上的单数

•技术、经济专家不少于2/3（随机抽取）

•中标结果确定前要保密

•与投标人无利害关系

•*评标规则：

•①评委会可要求投标人——澄清、说明——不得超过投标书范围或改变投标书实质性内容——不得接受投标人的主动澄清

•②必须招标的所有投标被否决的——重新招标

•*评标结果—提交书面评标报告和中标候选人名单，中标候选人不超过3个

•（7）中标

•*收到评标报告之日起3日内公布中标候选人——公示期≥3日——异议在此期间提出；

•*确定中标人——招标人确定或授权评标委会确定；

•*确定方法——

•排第一人为中标人

•第二人递推为中标人或重新招标：

第一人——放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不交履约保证金、有影响中标结果的违法行为

•*发出中标（结果）通知书——向所有的投标人；

•*履约保证金——招标文件要求交的应当交——数额≤中标合同金额的10%

•（8）签订合同

•*时限——自中标通知发出之日起30天内；

•*阴阳合同（黑白合同）——无效——按备案的中标合同计算工程款；

•*不得作实质性变更——合同标的、价款、质量、期限等主要条款=招标文件和中标人的投标文件

•6、投标

•

（1）联合体投标——

•*几个同一（一个身份、参加一次、同一合同、一并提交共同投标协议与投标文件）；

•*资质：

就低不就高（同一专业——各方均应具备响应能力）

•*责任：

连带责任；

•*变更：

预审后不改变联合体成员组成

•

（2）投标文件——

•*要求——按招标文件要求投标——必须对实质性问题作出响应；

•*内容——投标函及投标函附录、法定代表人身份证明或有法定代表人身份证明的委托书、联合体协议、投标保证金、工程量清单、施工组织设计、项目管理机构、拟分包项目情况表、资格审查资料、投标人须知前附表规定的其他材料；

•*施工项目还应包括——拟派出的项目负责人与主要技术人员简历、业绩、拟用于完成招标项目的机械设备

•*补充、修改、替代、撤回—截止前√

•截止后×

•（3）投标保证金：

•*数额：

不超过项目估算价的2%；

•*投标有效期=投标截止日起算=投标保证金有效期；

•*退还投标保证金——

•签订合同后5日内——向所有投标人

•撤回通知之日起5日内——向截止日期前撤回的投标人

•*没收：

放弃中标+投标有效期内撤回投标

•（4）否决投标（废标）

•*没有投标人单位盖章和法定代表人签字；

•*联合体没附共同投标协议；

•*投标人不符合国家规定或招标文件规定的资格条件；

•*投标人提交2个不同的投标文件或报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；

•*投标报价低于成本或高于招标文件设定的最高投标限价；

•*没有对实质性内容相应；

•*投标人有弄虚作假、串谋、贿赂等违法行为

•（5）拒收

•*逾期送达标书；

•*未按要求密封标书的；

•*未通过资格预审的

•（6）重新招标

•*投标人少于3人；

•*通过资格预审的投标人少于3人；

•*依法必须招标的项目，评委会否决了全部投标的；

•*第一中标候选人有放弃中标等行为的，可以重新招标或依次递补

•7、禁止招投标违法行为

•*禁止肢解发包；

•*禁止限制、排斥投标人；

•*禁止投标人串通投标：

视为=同一+混装；

•*禁止招标人与投标人串通：

泄露+授意；

•*禁止投标人以行贿手段谋取中标；

•*投标人不得以低于成本的报价竞标；

•*不得以他人名义投标或以其他方式骗取中标

2Z203020建设工程承包制度

•1、总包、分包单位——连带责任

•*总对发负责；

•*分对总负责；

•*总分对发（就分包工程）负连带责任

•2、发承包方式：

提倡总承包

•

（1）整体工程

•*全部（勘察设计、施工、设备采购）发包给1个总包；

•*部分发包给1个总包——指定分包商×，推荐分包商√

•

（2）专业工程

•*总包自己干，不分包；

•*分包——专业承包单位实施

•（3）劳务工程

•*总包———分包——劳务分包单位做；

•*专业承包单位——分包——劳务分包单位做

•3、违法分包

•*个人承揽分包业务——无资质、超越资质——包工头×；

•*未经发包认可（专业）分包的×；

•*再分包×——但，专业承包企业把劳务作业分包√；

•*主体结构未由总承包人自行完成×

•4、禁止转包

•*工程肢解后以分包的名义全部转包；

•*工程未分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的=允许他人以自己名义承揽∈视为转包

•★分包：

•*专业分包→专业分包×

•*劳务分包→劳务分包×

•*专业分包→劳务分包√

•*专业分包——发包同意（事先+事后）

•*劳务分包——可直接分包

2Z203030建筑市场信用体系建设

•1、分类=良好行为记录+不良行为记录；

•2、单位不良行为类型=资质+承揽业务+质量+安全+拖欠工程款和工资；

•3、建造师个人不良行为——违法的都是

•4、公布

•

（1）建筑市场违法：

行政处罚决定作出后7日内公布—建设部—6月≤公布期≤3年；

•

（2）违法招投标：

行政处罚决定作出后20日内公布——建设部——公布期6个月；

•（3）良好记录：

建设部——公布期3年；

•（4）诉讼、复议期间原则上不停止公告

2Z204000建设工程合同和劳动合同法律制度

2Z204010建设工程合同制度

•1、建设工程合同形式：

书面；示范合同——参考作用、非强制性

•2、合同履行：

•*有约从约；

•*无约：

协议补充→交易习惯→按《合同法》规定

•价款——订立时履行地的市场价

•期限——随时提出，但应给对方合理必要的准备时间

•3、实际竣工日期：

•竣工验收合格的=合格之日

•发包人拖延验收的=提交验收报告之日

•未经竣工验收，发包人擅自使用的=占有日

•4、工程量争议：

监理工程师的签证→其他证据

•5、工程款的利息计算：

•*计算标准：

按约定—无约定的，按同期银行贷款利率；

•*应付利息计算的开始时间：

约定的应付工程款日→交付日→提交竣工结算文件日→起诉日

•6、垫资问题

•*垫资行为违法（违反了住建部的部门规章），但垫资合同有效；

•*垫资本金——有约从约，无约按拖欠工程款处理；

•*垫资利息——有约从约（不得超过同期贷款利率），无约按无息处理

•7、建设工程优先受偿权

•*顺序：

全款或大部分款的消费者＞工程款优先权＞抵押权＞普通债权；

•*范围：

材料款、工人工资√

•违约损失×

•*行使期限：

竣工之日起——6个月内

•8、无效合同

•

（1）类型•*5种情形——

•欺诈、胁迫损害国家利益

•恶意串通

•以合法形式掩盖非法目的

•损害社会公共利益

•违反法律、行政法规的强制性规定

•*2条免责条款——

•造成对方人身伤害的

•因故意或重大过失造成对方财产损害的

•*4个施工合同——

•无资质

•借用资质

•必须招标，而未招标或中标无效的

•转包、违法分包

•

（2）后果：

可撤销合同（同）

•*自始无效——清理条款、结算条款、争议解决条款仍有效；

•*返还财产、折价补偿、赔偿损失

•*工程款结算：

•合同无效——验收合格——应支付工程款

•合同无效——验收不合格——修复后验收合格——应支付工程款、修复费∈承包方

•修复后验收不合格——不付工程款

•9、效力待定合同：

3-2-2

•

（1）3类待定

•限制民事行为能力人的行为

•无权代理行为

•无处分权人的处分行为

•

（2）2大例外

•*限制能力人——纯获益√；

•*与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同√

•*表见代理√

•（3）2项权利

•*催告追认权——相对人可催告追认，有权人在1个月内做出表示——1个月未表示的——视为拒绝追认；

•*善意撤销权

•10、可