民法总论完整版简答题文档格式.docx

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它有哪几个要素？

[10]

民事法律关系市民法规法调整的对象，是民事主体之间的民事权利及义务关系。

民事法律关系的要素包括主体、客体及内容。

主体要素，即谁与谁之间的关系，即关系中的人；

客体，即民事主体关于什么东西之间的关系，或权利义务指向的对象；

内容，即民事主体之间什么样的关系，即个关系主体之间有什么权利及义务。

9.什么是民事关系的变动？

[11]

民事法律关系的变动，即民事法律关系的产生、消灭或内容的变更。

产生，即原无法律关系，出现了一个法律关系；

消灭，即存在一个法律关系，归于消灭；

变更，即存在一个法律关系，其要素如主体或内容（权利义务）或客体有变化。

10.人的出生或死亡是否会引起民事法律关系的变动？

如果是，会引起哪些民事法律关系的变动？

[12]

人的出生和死亡作为法律事实会引起民事关系的变动。

人的出生会引起父母与子女间的抚养关系、对于遗产的继承关系以及又人身权所引发的一系列关系；

人的死亡则会引起抚养关系、婚姻关系的消灭和继承关系的产生。

11.监护人是如何设立的？

监护人的职责有哪些？

[13]

设立：

各国民法一般规定监护人的设定方式由法定监护、指定监护和遗嘱监护三种，我国《民法通则》第16条和第17条规定了监护人设立的法定监护和指定监护两种方式。

司法实践中，遗嘱监护也是可以有条件地承认的一种监护设立方式。

职责：

保护被监护人的身心健康，照顾被监护人的生活；

管理和保护被监护人的财产；

代理被监护人进行民事活动；

承担被监护人损害的侵权责任。

12.宣告失踪、宣告死亡的条件和程序是什么？

[14]

宣告失踪

宣告死亡

下落不明时间

下落不明持续满2年

下落不明满4年；

因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的；

因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的。

申请人有无先后顺序限制

没有，经利害关系人申请即可。

有，其顺序是：

①配偶；

②父母、子女；

③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；

④其它有民事权利义务关系的人。

法律后果

被宣告失踪人的民事主体资格仍然存在。

其法律后果主要是为失踪人设立财产代管人。

产生与自然死亡同样的法律后果。

婚姻关系终止，遗产继承开始。

13.简述法人的概念和特征。

[15]

概念：

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

特征：

团体性，法人是社会组织体；

人格性，法人具有民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力；

独立性，法人独立享有民事权利、履行民事义务、承担民事责任。

14.大陆法系国家对法人的类型是如何划分的？

[16]

15.法人设立的原则有哪些？

我国现行民商事立法对法人的设立原则有何规定？

[17]

法人的设立原则，只一个国家对法人采取的态度，综观各国民事立法，法人设立的原则可以归为以下几种：

①放任主义；

②特许主义；

③许可主义；

④准则主义（登记主义）；

⑤严格准则主义；

⑥强制设立主义。

我国现行民商事立法对法人的设立原则：

（1）对非营利法人所采取的设立原则：

①机关法人：

其设立取决于宪法和国家机关组织法的规定，相当于特许设立主义；

②事业单位法人和社会团体法人：

a.依法不需办理法人登记的，其设立原则应属于特许设立主义；

b.依法需要办理登记的，其设立原则应属于行政许可主义；

（2）对于营利法人所采取的设立原则：

①企业法人的设立一般实行准则主义；

②但对于商业银行、保险公司等特殊法人，采取许可设立主义。

16.简述法人的民事权利能力和自然人民事权利能力之异同。

[18]

自然人

法人

相同点

法人的民事权利能力同自然人的民事权利能力一样，都是由法律赋予的并在整个主体存续内享有，同具有人格。

区别

权利能力开始和终止的时间不同

以生命体的存续作为其存在的条件

以法人组织体的存续作为其存在条件

权利能力的范围不同

享有权利广泛

不能享有以自然人的人身属性为前提的权利，如结婚、收养、继承等民事权利。

法人权利能力的差异性

一律平等、毫无差异

法人的权利内容具有不一致性，其范围取决于法人章程和设立法人的意志。

17.法人终止的情形有哪些？

[19]

法人终止的原因，是导致法人丧失民事主体资格的情形。

有以下情形：

依法被撤销、自行解散、依法宣告破产以及其他原因。

18.简述非法人团体的特征。

[20]

在一般意义上非法人团体可以归纳出以下几个特征：

（1）团体之人合性：

非法人团体是稳定的人合组织；

（2）地位之主体性：

非法人团体是独立的民事主体；

（3）责任之特殊性：

非法人团体是不能完全独立承担民事责任的组织体。

19.我国《合伙企业法》对普通合伙企业的设立规则是如何规定的？

[21]

该法对合伙企业确立的一般规则包括：

（1）关于合伙企业的定义，所谓合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通企业和有限合伙企业。

（2）关于普通合伙人资格规则，国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

（3）关于合伙协议规则，合伙协议是合伙成立的基础，是规范合伙人权利、义务、责任与合伙经营管理的基本规则，具有重要的法律意义。

（4）关于合伙义务规则，合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税；

合伙人企业及其合伙人必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，承担社会责任。

（5）关于合伙企业的设立程序规则。

（6）合伙企业变更及分支机构设立规则。

20.什么是有限合伙？

它有哪些特征？

[22]

是指由合伙债务承担有限责任的合伙人和对合伙债务承担无限责任的普通合伙人共同组成的合伙。

有限责任和无限责任相结合；

由普通合伙人执行合伙事务。

21.民事权利依其客体可划分为几类？

[23]

22.民事权利以其作用可以划分为几类？

[24]

依民事权利的作用，可以将民事权利划分为支配权、请求权、形成权与抗辩权。

（1）支配权：

是权利人直接支配权利客体并享受其利益的权利。

（2）请求权：

是请求他人为一定给付的权利。

请求权有可以分为渡请求权和非独立请求权。

（3）形成权：

形成权为依照权利人单方的以斯表示即可是既存的法律关系发生变动的权利。

（4）抗辩权：

是能够阻止请求权的权利，即对请求权的反对权，其目的在于永久地或暂时地阻止请求权的实施或使请求权减弱。

23.什么是请求权的竞合与聚合？

[25]

请求权的竞合，指同一法律事实，依据不同的规范基础，会产生以同一给付为目的的数个请求权的并存，当事人可选择行使，其中一个请求权因目的达到而消灭时，其他请求权也因目的达到而消灭，但不能同时行使。

请求权的聚合，指同一法律事实同时引起多个请求权，其要求给付的内容各不相同，并且可以同时主张。

24.法律行为可以划分为那些类型？

[26]

25.效力未定的民事行为有哪些情况？

[27]

综合《民法通则》及《合同法》，效力未定的民事行为有以下类型：

（1）限制民事行为能力人所为的并非纯获利益的行为；

（2）代理权欠缺的行为；

（3）处分权欠缺的民事行为。

26.法律行为成立的要件和生效的要件各有哪些？

[28]

（1）成立的要件

①一般成立要件：

当事人的意思表示，只要有当时任何意思表示，既满足一般成立要件。

②特备成立要件：

要式或要物。

（2）生效要件

①一般生效要件：

是所有法律行为须满足的生效要件，包括：

a.行为人须有相应的行为能力；

b.意思表示须健全、真实、自由，不能存在重大误解、欺诈、胁迫等情形；

c.标的须确定、可能、合法、妥当。

d.不违反法律或者社会公共利益。

②特殊要件：

是部分法律行为所特别要求的生效须满足的条件。

27.负担行为和处分行为的区别。

[29]

负担行为使一方担负义务、他方取得请求（anspruch），处分行为则使一方丧失或减少、而由他方取得某种权利（right）。

负担行为仅为特定人之间“关系”的调整，故行为的后果必然只发生债权债务关系；

处分行为则为特定权利与特定人之间“归属”的调整，故在以物权为标的的情形，处分行为的结果是物权另有归属，在以债权为标的的情形，又发生债权另有归属的结果。

负担行为只会发生新的债权债务，故又称为债权行为；

处分行为则会使“既有”的物权、债权或其他财产权减少或消灭。

28.无效的民事行为有哪些情形？

无效的民事行为有什么法律效果？

[30]

（1）情形：

结合《合同法》第52条及相关法律规定，[31]我们认为无效民事行为包括以下几种：

①无民事行为能力人的行为；

②欺诈、胁迫且损害国家利益的行为；

③恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为；

④以合法形式掩盖非法目的；

⑤损害社会公共利益的行为；

⑥违反法律的强制性规定的行为。

（2）效果：

①若尚未履行，则无需也不应再进行履行；

②若行为人已经履行，因该行为取得的财产应当返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；

③当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产应收归国家所有或者返还集体、第三人；

④合同的无效不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款（如仲裁条款）的效力；

⑤合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

29.撤销权的性质及除斥期间。

[32]

（1）性质：

在性质上撤销权属于形成权。

（2）除斥期间：

撤销权、变更权因须以诉为之，如就拖不行使，将影响相对人的利益和法律秩序的稳定。

《民通意见》第37条第2款规定：

可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。

30.简述有权代理的要件。

[33]

代理权是能够据之进行代理并行使行为的效力直接归属于被代理人的权限。

有权代理的要件有：

（1）授予之代理权范围：

在法定代理，代理权的内容与范围应以法律规定为准；

在委托代理，应以授权行为的意思表示确定。

（2）授予代理权之方式：

《民法通则》第65条第1款规定：

民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。

31.简述狭义无权代理的效力。

[34]

无权代理人以被代理人的名义实施民事法律行为，若被代理人不予追人的，该行为并非无效，只是不对被代理人发生代理行为的效力。

若无权代理人以被代理人的名义所实施的民事法律行为本身并不违反法律、行政法规的强制性规定，则仍能发生一般法律行为的效力，由该无权代理人自己作为当事人承担其行为的法律效果。

32.简述表见代理的构成要件。

[35]

代理人没有代理权；

代理人的行为外观使相对人产生其有代理权的合理信赖；

相对人基于此种信赖与代理人为法律行为。

33.诉讼时效的适用范围。

[36]

关于诉讼时效的适用范围（诉讼时效的客体），可以从以下几个方面予以界定：

（1）诉讼时效仅适用于请求权；

（2）诉讼时效主要适用于债权的请求权；

并非所有的债权请求权都适用诉讼时效。

《诉讼时效司法解释》第1条规定：

“当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：

（一）支付存款本金及利息请求权;

（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;

（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权;

（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。

（3）抵押权作为物权（支配权），当然不适用诉讼时效，但抵押权的行使期间应与主债权的诉讼挂钩。