商务英语专业信用证软条款的风险及预防措施Word格式.doc
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一、信用证软条款的概述
（一）、软条款的定义
（二）、软条款的成因
二信用证软条款的种类
三、信用证软条款的风险及预防措施
（一）风险
（二）预防措施
四、信用证软条款的案例分析
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信用证软条款的风险和预防措施
摘要
信用证是当前国际贸易中普遍使用的一种结算方式,它是以银行信用代替商业信用对卖方承担付款的责任,属于风险较小的一种贸易结算方式,但是目前信用证中的一种特别条款即信用证软条款的存在却将这种银行担保的作用大大削弱,对善意的出口商构成巨大的风险。
本文便对这个问题进行了深入的研究,从信用证的基本理论出发,对软条款定义、类型,产生的原因、案例分析、风险及预防措施进行了深入的分析。
关键词；
信用证、软条款、风险、分析、防范
Abstract
TheLetterofCreditisoneoftheuniversalsettlementmethodinthecurrentinternationaltrade,ratherthancommercialcredits,ittakesthepaymentresponsibilityforthesellerandisoneofthesafertradesettlementway,butnowtheexistenceofsoftclausehasgreatlyweakenthiskindofbankcreditfunctionandconstituteshugerisktoexporters.Thisarticlewillconductthoroughresearchtothisquestion,carryonthoroughthedefinition,theterms,thereasonforexistence，thecaseanalysis,riskandpreventivemeasures.
Keywords:
TheL/C、softterms、risk、analysis、prevention
目录
一、软条款的概述 1
（一）软条款的定义 1
（二）软条款产生的原因 1
1、信用证作为付款工具的缺陷 1
2、信用证操作人员方面的原因 2
3、出口商自身的原因 2
二、软条款的种类 3
（一）变相可撤销信用证条款 3
（二）暂不生效条款 3
（三）开证申请人说了算条款 3
（四）无金额信用证（zeroletterofcredit） 3
三、软条款的风险及预防措施 3
（一）软条款的风险 3
（二）软条款的预防措施⑸ 4
1、交易前必须选择好可靠的交易伙伴 4
2、选择口碑好的开证行 4
3、业务操作必须规范，必须注意出口合同条款的拟订 5
4、严格审核，防患未然，理性对待 5
5、究其弱点，争取主动，通过信用证本身找到解决方法 5
6、大力提高单证操作人员的素质，加强培训 5
7、加强银贸合作，共同防范 5
四、软条款的案例分析 5
结语 6
致谢 7
信用证已经成为国际贸易最重要的支付方式之一,促进了国际贸易的顺利进行。
但是信用证的独立抽象原则以及相关立法的欠缺,使得信用证使用过程中存在各种风险,其中软条款问题便是其中典型的一种⑴。
信用证软条款危害巨大,使得贸易双方当事人权利义务处于极不平衡地位,损害了受益人的利益,危害了信用证作为国际贸易支付方式的优越性，动摇的信用证的基石原则——独立原则。
本文从信用证软条款的概念、产生原因、种类、风险及防范措施着手。
一、软条款的概述
（一）软条款的定义
信用证中的“软条款”（SoftClause），在我国有时也称为“陷阱条款”（PitfallClause），是指在不可撤消的信用证加列一种条款，使出口商不能如期发货，据此条款开证申请人（买方）或开证行具有单方面随时解除付款责任的主动权，即买方完全控制整笔交易，受益人处于受制人的地位，是否付款完全取决于买方的意愿。
⑵
这种信用证实际变成了随时可以撤销或永远无法生效的信用证，银行中立担保付款的职能完全丧失。
带有此种条款的信用证实质上是变相的可撤消信用证，极易造成单证不符而遭开证行拒付。
买方凭借信用证“软条款”还可以骗取卖方的保证金、质押金、履约金、开证费等。
（二）软条款产生的原因
信用证软条款产生的原因既有信用证作为付款工具本身缺陷的客观原因，也有信用证操作方人为方面的主观原因。
⑶
1、信用证作为付款工具的缺陷
（1）信用证本身的缺陷
软条款信用证产生的一个重要的客观原因在于信用证机制本身的缺陷。
在国际经济与贸易中，信用证结算方式对买卖双方的权利和义务规定并不平衡：
买方的权益保护程度高于卖方。
因为根据信用证的运作机制，买方所承担的风险要比卖方大得多。
卖方所承担的风险主要是因单证不符而无法结汇，而买方则要承担与货物有关的所有风险付款之后获得的可能只是一堆文件。
所以，买方在支付货款之后，力图获得关于货物的各种信息及对货物的现实控制权。
然而，在现行的国际贸易体制下，从卖方结汇到买方实际收到货物会有较长一段时间的海上运输过程。
在这种情况下，一旦卖方欺诈买方，以劣充优，或根本就不装货，然后伪造相关的单证去银行结汇，对此，买方将很难获得司法救济。
所以，买方试图在信用证中对卖方做出一些限制，以降低被卖方欺骗的可能性，起到维护自身利益的作用。
又由于信用证结算方式对买方权益保护程度高，这样买方很容易也很大胆地在信用证合同中制造一些隐蔽性的条款。
（2）信用证国际保护的力度相对薄弱
迄今为止，在能够检索到的文献中，没有看到国际商会对信用证软条款做出禁止的书面文件和资料。
各种法律对信用证软条款问题没有足够重视，也是软条款比较盛行的主要原因。
2、信用证操作人员方面的原因
信用证的开立主要涉及开证申请人、开证行、受益人、通知行、付款行、保兑行、承兑行等等。
每个人都会因为某种原因而希望对信用证有绝对的掌控权。
（1）开证申请人意图不正：
出于诈骗目的
第一种情况经常出现在开证申请人要求受益人预先支付履约保证金或开证押金的事件中。
一旦开证申请人收到预付款项，即可利用信用证中的软条款逃避付款义务，达到诈骗的目的。
这种情况在我国近几年的信用证软条款案例中占了相当大的比重。
第二种情况：
开证申请人通过设计特殊标的胁迫卖方将货物降价处理，从而获得超额利润。
这类合同往往所交易的标的具有一定的特殊性或专为买方设计加工的，其做法是在信用证中设置某些软条款，使受益人交货后，得不到信用证中所规定的进行交单议付的某些单据，造成货款的无法议付或银行拒付，而货物却已发运，使受益人处于两难境地。
此时开证申请人再借口已到目的地的货物质量问题，从而胁迫受益人就地将货物降价处理，而由于该类货在其使用上有特殊性或专用性，同意开证申请人降价要求。
第三种情况：
一些奸诈的开证申请人利用世界商品市场行情风险投机倒把。
国际市场风险很大，尤其是初级产品的交易价格，给进口商带来一定的交易风险。
一些不法商人便利用软条款，根据世界商品市场的变动情况，把握合同的主动权。
比如，信用证规定货物需由买方指定运输，但船名后告。
当所交易商品的行情下跌，买方不能获取预期利润时，他便可以以不指定船名的方式使出口方无法交货，从而交易不能达成。
（2）开证申请人意图正常：
但为了掌握对信用证的主动权
开证申请人主观意愿是正常的，并非出于诈骗的本意，但是为了掌握对信用证的主动权也可能发生软条款事件。
这种情况一般发生在开证申请人为中间商的时候。
开证申请人一方面要控制货源，另一方面可能又无法及时联系好下家客户或害怕下家客户临时毁约，因此在信用证中规定软条款以便自己灵活掌握。
一旦市场对自己不利，即可利用信用证中的软条款免除在信用证项下的付款义务。
此时，就能认定开证申请人制定软条款是出于欺诈受益人的目的。
（3）开证申请人意图是为了自保：
为防止出口商的毁约或欺诈而采取的保护措施
第一种情况：
进口商希望能保证和控制进口商品的质量，但由于进口商品产于国外，进口方无法实现在生产过程中对产品质量进行全程跟踪，往往只能对到手的货物进行检验。
为防止受益人欺诈，最有效的方案就是使用信用证软条款。
此时，开证申请人的目的并不是坑害卖方，而是为了防范自己受骗。
昔日受过骗的开证申请人，渴望保证合同的履行。
在国际经济与贸易中，一些买方以前在生意上过于相信不配信任的卖方，上了软条款的当。
现在他们同另外的卖方打交道，“一朝被蛇咬，十年怕井绳”的思维一下子难以改变过来。
他们在证里加列了一些较为苛刻的软条款，目的是为了防范自己再被卖方坑蒙拐骗。
3、出口商自身的原因
出口商接受软条款信用证的原因主要有两种:
第一，有意识接受。
从进出口商人之间的实力对比来看，这样的出口商往往是在出口交易中某个方面处于劣势，要么是急于出口，要么是竞争对手众多。
第二，无意识接受。
从信用证的交易实务来看，有的出口商由于是新手，对信用证这种支付工具还不甚了解，对信用证软条款的识别不清楚，只看到信用证作为支付工具的便利性和可靠性，而没有看到其真正的“陷阱”条款所在。
二、软条款的种类
（一）变相可撤销信用证条款
当开证银行在某种条件得不到满足时（如未收到对方的汇款、信用证或保函等），可利用条款随时单方面解除其保证付款责任。
（二）暂不生效条款
信用证开出后并不生效，要待开证行另行通知或以修改书通知方可生效；
信用证开出后暂不生效，待进口许可证签发后通知生效，或待货样经申请人确认后生效。
此类条款使出口货物能否装运，完全取决于进口商，出口商则处于被动地位。
出口商见信用证才能投产，生产难安排，装期紧，出运有困难。
（三）开证申请人说了算条款
信用证中规定一些非经开证申请人指示而不能按正常程序进行的条款。
如发货需等申请人通知。
（四）无金额信用证（zeroletterofcredit）
信用证开出时无金额，通过修改增额或只能记账，而不发生实际现汇支付。
那种比较典型的带有未生效条款的软条款信用证。
通常还可以用几个“不”字来概括。
即开证行不通知生效，不发修改书，开证人不出具证书或收据，不来验货，不通知船公司船名等，并常常伴有要求出口商提前支付5%甚至更高履约金的字样，其中有不少是在证外合同中早就规定好了的。
⑷
三、软条款的风险及预防措施
（一）软条款的风险
1、信用证软条款是以非法牟利为目的的。
它一旦得逞将会给有关当事人造成严重的经济损失。
就像案例一种所提到的一样，外商利用软条款与国内厂商勾结一起谋取暴利，给国内的东风厂带爱了很大的损失。
2、信用证软条款动摇了贸易关系的基础，即商业信用关系。
信用证结算方式在国际上是很重要也是结算方式的主流，而信用证的结算就是以信誉为主的，软条款的出现极大的影响了信用证结算方式的地位，使得出口商无法保证自己的合法利益。
3、信用证软条款容易引发信用证欺诈行为。
由于设立软条款的一方一般都是具有某种目的的，监狱这不是在公平的基础上设立的很容易就引发信用欺诈。
4、信用证软条款动摇的信用证结方式的基石原则——独立原则
2.1信用证的独立性原则
信用证的独立原则是其作为国际贸易组要支付机制的根本原则。
能够满足国际贸易支付所要求的迅捷性（promptness）和确定性（certainty）“。
该原则的基本含义是指：
不可撤销的信用证（无论商业跟单信用证或备用信用证）应与该信用证据以产生或作为该信用证基础的其它合同、协议和安排相互分离和独立。
这种分离和独立的实质是将信用证的开立、兑付及纠纷解决与其它买卖合同、开证合同等基础性或附属性合同的效力、履行及纠纷隔离开来，使信用证能够在相对自我封闭的安全环境中运行。
独立性原则还有一项重要功能是将信用证交易有关当事人的职责限定在各自最专长的领域内。
例如，从专业分工角度来看，作为贸易双方的商人对买卖的商品十分内行，他们擅长于货物的品质、规格、价格、交货时间地点、包装、装运方式等事项。
然而，商人们对信用证付款条件和各种付款单据的审查以及如何实现用本国货币向外国卖方付款等事项则不够熟悉，这些单据和金融事务的处理则是银行的专长。
正是由于独立性原则的存在，使得信用证与买卖合同等基础交易隔离开来，并保证银行只负责处理信用证下代表着货物或服务的单据和付款事项，而将基础交易中的货物或服务本身的问题留给商人们负责和处理，从而最大限度地体现了信用证交易中的专业分工原则和效率原则。
在HerbertMennen，etalvJ.P.MorganCo.Inc，MorganGuarantyTrustofNewYork一案中法官说：
”如果不坚持信用证的独立性原则，那么适用其他原则就会破坏信用证作为商业中不可缺少的支付手段迅疾性的特征。
2.2信用证欺诈对信用证独立性的挑战
信用证的独立性原则规定了信用证和基础合同的相互独立。
祥而言之，信用证的开证行一旦开立信用证给受益人，只要受益人交付了和信用证条款或表面严格相符的单据，开证行就负有一项无追索权的对收益人的付款义务。
而信用证的欺诈对信用证的独立性原则提出了挑战。
由于信用证交易是单据交易，而所有单证文件都可以伪造。
UCP400与UCP500第四条中规定：
“在信用证的业务中，各有关方面处理的是单据，而不是与单据有关的货物，服务及/或其他行为，因此信用证是针对单证文件而非货物的。
但是单据文件及其容易伪造，银行职员中具备航运专业知识的人又极少，只凭借检查单证一致后即付款，很容易被诈骗成功。
UCP中没有规定银行除审查单证一致以外的其他义务。
在UCP之下，银行没有任何审查假单证的义务。
除非是单证表面已可看出是假单证，但是在现实中几乎不存在这样的情况。
UCP400第17条或UCP500的第15条规定”银行对于任何单据的形式，完整性，准确性，真实性，伪造或法律效力，或单据上规定的或附加的一般及/或特别条件，概不负责;
对于单据所代表的货物的描述，数量，重量，品质，状况，包装，交货，价格或存在，或货物的发货人，承运人或保险人或其他任何人任何诚信或行为及/或不行为，清偿能力及资信情况等，也不负责。
“正是由于信用证独立抽象性原则的上述内容，为欺诈者留下了可钻的空子。
特别是对买方而言风险更大。
当买方发现卖方利用单据进行诈骗的情事后，只能依照货物买卖合同规定向卖方追索贷款，与银行无关。
而事实上行骗者早已销声匿迹，索赔很难成功。
（二）软条款的预防措施⑸
信用证从产生到发展，信用证软条款问题所产生的危害已经得到了很多学者的关注，但是随着国际贸易的发展，很多企业还是难以摆脱信用证软条款这个“陷阱”。
因此，对于出口商而言，除对信用证软条款要严格预防，运用合同与相关法律的规定保护自己的合法权益外，实践中也要求具体业务人员具备敏税的洞察力、丰富的国际贸易知识和法律知识，同时外贸公司、银行等各相关部门也要密切配合、通力合作，才能很好维护外贸企业的正当权益。
1、交易前必须选择好可靠的交易伙伴
对出口商来说，选择可靠的交易伙伴，是避免被欺诈或陷于被动局面的最佳途径。
在选择贸易伙伴时，应避免选择诈骗多发地的国家及地区、有严格外汇管制的国家、银行信誉不佳的国家及地区的贸易商。
那么在签订以信用证为支付方式的买卖合同之前，对于陌生的交易对象，要详细地了解对方的资信，尤其在知道对方为中间商时，对其经济实力和履约情况更应着重了解。
2、选择口碑好的开证行
开证行的资信状况是出口商能否安全收汇的基础，因此出口商应高度重视开证行的选择。
尽管开证行不是直接由受益人来选择，但是，受益人可以事先与进口商商定好，由那些世界一流、信誉较好的银行作为开证行。
因为这些银行很注意自身的声誉、操作很规范、服务质量高，一般会很严肃认真地对待“软条款”问题，因此，对于受益人来说，风险概率会大大降低。
3、业务操作必须规范，必须注意出口合同条款的拟订
信用证软条款往往是根据合同条款开出的，如果合同条款规定得非常严密，则出现信用证软条款的可能性也会相应减少，即使出现了与合同要求不符的信用证条款，卖方也可以合同为依据要求修改。
4、严格审核，防患未然，理性对待
严格相符的单据是开证行付款的前提条件，单据不符是开证行凭此拒付的唯一正当依据。
在收到信用证后，必须在审证环节严格把关，及时、细致、谨慎、逐条逐句审核信用证的每一条款、每一细节、甚至每一单词和字母，做到防患未然转自一旦发现与合同不符条款，应以及时予以澄清，按合同为基础要求修改，为安全、及时收汇打下扎实的基础。
5、究其弱点，争取主动，通过信用证本身找到解决方法
在收到单据后，银行经办同志对信用证条款的每个细节进行了透彻入微的研究，找到信用证中的漏洞及矛盾之处，比如，“免费放单”条款与开证行承诺第一性付款责任的矛盾，信用证索汇指示中存在的内在冲突等。
始终抓住信用证的这些薄弱环节，果断地向偿付行电索，先收回货款，将主动权掌握在自已手中。
6、大力提高单证操作人员的素质，加强培训
随着国际贸易的发展，信用证中的软条款种类越来越多，斑驳复杂，而且还会不断变化其形态，许多单证人员往往容易被其表面所蒙蔽，因此外贸公司还应当组织单证人员不断地学习，研究新情况、新问题，提高识别“软条款”的能力，才可能将风险减少到最低限度。
7、加强银贸合作，共同防范
银行是信用证结算的必经部门，也是外贸收汇的核心部门，外贸企业应加强与银行间的合作，及时沟通，对于审证过程中发现的一些模糊条款，可以请求银行帮助辨别，齐心协力把单证工作做好，以减少软条款对我国外贸收汇的损害。
总之，银贸合作有利于对外贸易的健康发展，保证出口企业的正当权益。
银企双方应紧密合作，增强防范意识，使不法商人无机可乘。
四、软条款的案例分析
案例一⑹
2003年我国西北省T市的一家进出口公司远方公司收到来自东南亚地区某一信奉佛教的国家的商贸公司的询价单，对玉石庙宇进行询价。
由于条件诱人，远方公司开始全力投入完成这笔买卖当中在远方公司多方联系货源未果时，哈蒂公司主动提供生产商东风产家的公司名称和地址。
远方公司按照对方提供的生产商东风产家的公司名称和地址订货以后，就和哈蒂公司订立合同，合同规定信用证的支付方式。
但是远方公司没有注意到对方开来的信用证里含有“软条款”，就贸然接受合同。
结果事后发现，正是这没有好啊后审查的软条款直接导致了后来被动的局面和不菲的经济损失。
很明显这是一起内外勾结的诈骗案。
很有可能是哈蒂公司和东风厂家达成协议，二者里应外合，使得在整个交易中远方公司都处于被动地位。
其实在整个案件中并不复杂，哈蒂公司以高价吸引远方公司并在其未找到货源的时候主动提供生产厂商，这对于远方公司来说正是雪中送炭，接着哈蒂公司就与远方公司订立合同，开立信用证。
主要是远方公司被突如其来的丰厚利润所吸引，而没有对合作伙伴的资信情况进行全方位的调查。
对于出口商来说，选择一个可靠的合作伙伴是避免欺诈或陷于被动局面的最佳选择，也正是由于对货源的渴望远方公司并没有对东风厂的情况进行调查，也没有想清楚为什么外商会比自己更清楚自己所在省份的情况。
再次就是远方公司内部的工作人员没有过硬的专业水平，信用证中隐藏了软条款居然没有发现，审证把关不严，没有做到信用证与合同完全保持一致，也没有对信用证条款的每个细节进行深入的研究。
在越来越多的贸易业务中，信用证结算越来越普遍，审证人员很容易被其表面所蒙蔽，对于一些模糊性的条款并没有仔细的研究。
所以说在贸易过程中，审证是极为重要的，否则将给公司带来很大的经济损失，此外，如果外贸公司能在这方面加强对员工的培训的话，那么就可以大大降低这方面的损失。
案例二⑺
国银行分行收到新加坡某银行电开信用证一份，金额为100万美元，购花岗岩块，目的港为巴基斯坦卡拉奇，证中有下述条款：
（1）检验证书于货物装运前开立并有开证申请人授权的签字人签字，该签字必须有开证行检验；
（2）货物只能待开证申请人指定船只并由开证行给通知行加押电必须随同正本单据提交议付行。
这是一种典型的信用证软条款。
所谓软条款是指可能导致开证行解除不可撤销信用证项下付款责任的条款，最典型和最多的形式是该信用证锁规定的某些单据被开证申请人所控制。
从此案例不难看出是开证申请人控制了整笔交易，银行在收到信用证后没有对其细节条款进行深入分析是否与合同完全一致，使得受益人在整笔交易中处于被动地位，信用证项下开证行的付款承诺是毫不可靠的。
从出口商来说，没有对开证行和进口商的资信情况进行调查以至于后来猜发现开证行是一家实际仅有3元（新加坡元）的皮包公司。
结语
在我国对外贸易不断发展的形势下，我国出口企业面临的国际拖欠问题日益突出，由软条款信用证导致的国际拖欠也不在少数。
了解和熟练掌握信用证软条款的应用，对防范国际贸易欺诈和安全收汇具有重要的意义。
对信用证软条款的处理应以预防为主，并时刻注意运用合同与相关法律的规定保护自己的合法权益⑻。
在实践中识别和防范信用证软条款，不仅要求业务人员有敏锐的洞察力、丰富的国际贸易知识和法律知识，更要求外贸公司、银行等各相关部门的密切配合与通力合作，应加强对信用证条款，尤其是软条款的审核，以便及早发现问题，及时通知进口商通过开证行来函或来电报修改或删除，为顺利出运货物和安全及时收汇铺平道路。
只有这样，才能保障我国对外贸易的健康发展，维护出口企业的正当权益。
致谢
三年寒窗，所收获的不仅仅是愈加丰厚的知识，更重要的是在阅读、实践中所培养的思维方式、表达能力和广阔视野。
很庆幸这些年来我遇到了许多良师益友，无论在学习上、生活上还是工作上都给予了我无私的帮助和热心的照顾，让我在诸多方面都有所成长。
感恩之情难以用语言量度，谨以最朴实的话语致以最崇高的敬意。
感谢我的任课老师，三年来，老师对我们的要求都非常严格，在学习上给予了我们悉心的指导，使我受益菲浅。
从老师身上我体味到了丰富的学养、严谨的作风、求实的态度，勤奋的精神，这都成为了我不断前行的动力和标杆。
同时还感谢三年来帮助过我同学们一路走来，从你们的身上我收获无数，却无以回报，谨此一并表达我的谢意。
参考文献
1、http//www.G
2、http//www.JW
3、屈海群李红英桂林航天工业高等专科学校学报2003年3期
4、
5
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