一级建造师法律法规考点总结.doc
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第一部分1Z301000建设工程基本法律知识
●1Z301010建设工程法律体系
▲1Z301011法律体系的基本框架
1、宪法——民商法————经济法———刑法——行政法——————社会法——诉讼法
招投标法土地管理法房地产管理法劳动法
反垄断法建筑法社会保障法
▲1Z301012法的形式和效力层次1T
1、形式：
法律——全国人大及常委——————————《法》
行政法规——国务院————————————《条例》
地方法规——省级、较大市——人大及常委——《地方——条例》
部门规章——国务院各部、委————————《规定、办法、实施细则》
地方规章——省级、较大市——政府—————《地方——规定、办法、实施细则》
2、效力：
宪法——法律——行政法规——部门规章——地方规章
地方法规
3、效力原则：
宪法至上
上位法优于下位法
特别法优于普通法
新法优于旧法
4考点:
裁决适用:
1\法律之间有争议,提请全国人大常委会裁决
2\地方法规跟部门规章不一致,提请国务院裁决;国务院认为适用地方法规的那么就地方法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决
3\规章之间对同一事项的规定不一致,提请国务院裁决
P8:
案例核心掌握:
只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确\合同约定无效的情况下.才能将审计结论作为判决依据
●1Z301020建设工程法人制度1T
▲1Z301021法人应具备的条件（法人不是人,是组织）
1、条件：
依法成立
有财产
有名称、组织机构、场所
能独立承担民事责任
2、分类：
企业法人———公司（有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格）
非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团（不需要办理法人登记）,私立学校要办理
▲1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系
1、项目经理部——不是法人——法律后果由企业法人（违约责任、被告）
2、项目经理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务
P12页案例要点:
施工单位要让发包单位签字,要找其授权人,如果发包单位变更授权人,应该要求发包单位完成变更手续
●1Z301030建设工程代理制度1-2T
委托
授权
▲1Z301031代理的法律特征和主要种类
被代理人代理人
第三人
1、
以被代理人名义
对代理人的代理行为负责
在代理权限范围内——以A名义——法律后果归A——合同当事人是AC——代理行为具有法律意义
2、代理分类：
委托代理：
（陈印:
一般选项出现”委托代理”基本是正确答案）
法定代理：
监护人
指定代理：
法院或有关机关指定
▲1Z301032建设工程代理行为的设立和终止
1、不得委托代理的情形——禁止——全部转包
禁止——肢解后以分包的名义转包
主体结构——总承包人完成
招标代理机构必须有法定资格的组织.具备三个条件:
1、营业场所、相应资金2、组织评标的专业力量3、专家库
委托代理终止情况：
1、届满或任务完成2、取消委托或者辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为代理人或者被代理人的法人终止
★1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任假定：
A是被代理人B：
代理人C：
第三方
1、责任承担：
一般代理—————A承担
转托他人复代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理
但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）
无权代理—————没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为====A追认有效，不追认无效
表见代理——前提：
无权代理，后果：
合同有效——C有理由相信B有权代理（盖章的空白合同书）
默示代理—————属于有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果
★连带责任：
授权不明——Ab连带责任考试判断要点：
谁有错谁承担
BC串谋———BC连带责任
C故意————C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任
违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任
3、连带含义：
找谁赔偿都行●1Z301040建设工程物权制度2-3t
1、物权分类——所有权
用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权（国有土地上，不包括集体土地；自登记时设立。
不登记不设立）、宅基地使用权、地役权（不登记也设立）
担保物权——抵押权、质权、留置权
2、所有权的权能——占有、使用、收益、处分（核心）（是对自己的财产）3、建设用地使用权——出让、划拨
2、、物权变动：
（1）不动产物权变动——登记——记载于不动产登记簿时发生效力
债权与物权区分原则——合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力
（2）动产物权变动：
交付为准，买母鸡，鸡到你手上下蛋，蛋归你，鸡在送到你手上前下蛋，归卖方
一般物——占有和交付
船舶、航空器、机动车——交付——但未经登记，不得对抗善意第三人（不登记也设立）
（3）继承——继承开始，取得遗产所有权
用益物权：
特别注意：
是对他人的动产或者不动产。
建设用地使用权转让互换出资赠与或者抵押要满足下列规定：
1、书面形式订立合同2、申请变更登记3、土地上的建筑物一并处分
●1Z301050建设工程债权制度1T
1、债发生的依据————合同、侵权行为、不当得利、无因管理2、建设工程债的种类——施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债关于侵权的理解：
以陈老师的例子结束
1、大楼瓷砖脱落砸到你，你可以告这个楼所有的人（推定过错）2、大楼倒塌砸到你，告建设、施工单位（连带责任）--无过错责任3、大楼扔出一个石头砸到你，你可以告按照常识判断告比如（南面2-3层的所有住户）-（推定过错）
●1Z301060建设工程知识产权制度（1-2）T
▲1Z301061知识产权法律特征
1、知识产权特征——财产人身双重性、专有性、地域性、期限性
2、专利法保护的对象----发明、实用新型、外观设计
▲1Z301062建设工程知识产权常见种类
1、专利权——种类——发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年）——申请日计算，不予延期
授予条件——新颖性、创造性、实用性（三性）——≠现有技术
申请日前新颖性、创造性、实用性没人申请并记载在公布的文件中
突出的实质性特点和显著的进步
其中发明和实用新型：
要求新颖性、创造性、实用性（三性）；外观专利需要：
新颖性、创造性、实用性、美感、工业应用（五性）
文件——请求书、说明书及摘要、权利要求书
申请日：
1、主管部门收到申请文件日2、如果邮寄，按寄出的邮戳日
2、商标权——具有显著性——标识义务
10年——核准注册日计算，可以续期~
侵犯商标权的行为——使用——销售——伪造、擅自制造——更换
3、著作权——单位作品——著作权属于单位特点：
单位主持——代表单位意志——单位承担责任（招投标文件）
职务作品——著作权属于作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资
单位优先使用——未经单位同意，2年内不得许可第三人使用
著作权∈单位——主要利用单位物质+由单位承担责任——作者只有署名权
委托作品——★有约定从约定——无约定的，著作权属于受托人
期限——终生及死后50年
4、计算机软件著作权——属于软件开发者——终生及死后50年（第50年12月31日）
买正版软件的权利：
1、装入电脑2制作备份3必要的修改
▲1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任
1、民事责任、行政责任、刑事责任
2、知识产权侵权赔偿损失计算4种办法：
1、实际损失2、侵权人获得的利益3、许可使用费的倍数合理确定（KTV）4、人民法院综合考量
●1Z301070建设工程担保制度3T
★担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。
1、担保方式——保证（最常见）、抵押、质押、留置、定金
2、保证：
（必考一题）
（1）书面保证合同
（2）保证方式——一般保证——先找债务人，再找保证人——有顺序
连带保证——可找债务人或保证人偿还——没有顺序
★如果双方约定不明——视为：
连带保证
（3）保证人——国家机关不能
以公益为目的的事业单位、社团不能
分支机构、职能部门不能（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）
（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用
★约定不明——全部范围担保
（5）★（陈老师押题点）保证期间内：
1、，债权人依法把主债权转给第三人（不需要保证人同意）保证人继续承担保证责任。
2、债务人转让债务，要保证人书面同意，不同意的--不再承担保证责任；3、债券债务人协议更主合同的，应让保证人书面同意，没书面同意--不再承担保证责任
（6）债权人在履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任
3、抵押：
（1）质押权到齐为受清偿的处理办法：
1、与抵押人协议折价、拍卖受偿2、协议不成，法院起诉
（2）抵押物（不转移占有）土地所有权
耕地、宅基地、自留地、自留山
不得抵押的：
学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施
所有权、使用权不明或有争议的财产
被查封、扣押、监管的财产
（3）抵押权的生效——强制登记——不动产、车辆等抵押权==登记时生效
自愿登记——其他抵押权===========签订时设定
（4）清偿顺序——1、规定登记生效按登记顺序优先2、自签订之日起生效的，按合同生效的时间优先
3、质权：
（区别）（记住一句话：
动产可以质押+抵押；不动产可以抵押不能质押）
（1）转移占有——质押权自交付质物时生效
（2）质物——动产、权利（仓单、提单、票据、股票、知识产权）
4、留置权：
（是法定的，施工合同不适用）只对动产适用
（1）动产——折价、拍卖、变卖——优先受偿30.26（05单）
（2）留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同
5、定金：
陈老师说：
必考一题
（1）定金————守约——定金抵做价款或收回
违约——★给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还
（2）★定金合同==定金交付之日起生效
（3）★定金≤总标的的20%
P38案例精华：
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任及（4）太长不例了
●1Z301080建设工程保险制度2T
1、当事人——保险与、投保人
关系人——被保险人、受益人
2、建筑工程一切险（及第三者责任险）（★工程开工前，发包人应为建设工程办理保险，并支付保险费用）
（1）被保险人宽——业主或工程所有人
承包人、分包人
技术顾问
（2）保险责任范围——自然事件、意外事件
（3）除外责任——（专保天灾人祸）设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的P41（上面例的这些不都赔。
。
）
（4）第三者责任险——第三者人身、财产损失+诉讼费、经保险人同意的其他费用
（5）赔偿金额≤保单明细表中累计赔偿限额
（6）保险期限——从工程动工或材料设备抵达工地——至验收合格或所有人占有、接受工程
2、安装工程一切险（及第三者责任险）期限≤3个月如果大于，加保费——考核期
●1Z301090建设工程法律责任制度1分
▲1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式
1、违约责任、侵权责任：
违约责任——双方有合同约定，当事人不履行或不完全履行合同的责任
侵权责任——违法行为、侵犯绝对权（财产和非财产）
▲1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式
1、行政处罚7种——外部行政行为——警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停业停产、扣照、其他
2、行政处分6种——内部行政行为——警告、记过、大过、降级、撤职、开除等（记住是体制内的，就是公务员那群人内部）
▲1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式考点：
下面5+4跟上面的6+7的区别，特别注意划线部分
1、刑罚种类——主刑———管制、拘役（不等于拘留）、有期徒刑、无期徒刑、死刑
附加刑——罚金（不等于罚款）、剥夺政治权利、没收财产（不等于没收违法所得）、驱逐出境
注意：
刑罚————拘役、罚金
行政处罚——拘留、罚款
2、工程重大安全事故罪——违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故
3、重大责任事故罪————违反安全规定、或强令他人违章作业，造成重大伤亡或严重后果
4、串通投标罪
第二部分1Z302000施工许可法律制度
●1Z302010建设工程施工许可制度2t
▲1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围
1、施工许可证——要办理———建设单位——开工前——工程所在地的县以上建设部门——施工许可证10.3（09单）
不办理———限额以下的小型工程——投资额30万以下或建筑面积300㎡以下
抢险救灾工程
有批准的开工报告的
军用
不重复办理——施工许可证和开工报告二选一
另行规定———军用
2、批准开工报告——≠监理中的开工报告工作
陈老师记忆点：
除了安全事故和噪声措施是施工单位报意外，其他都是建设单位报
▲1Z302012申请主体和法定批准条件1T
1、申请主体——建设单位
2、批准条件——人——地——钱——证——图纸——质量安全措施——拆迁进度（不需要安全生产许可证）
a）已经确定建筑施工企业；（通过招标或合法发包）
b）已经办理该建筑工程用地批准手续；
c）建设资金已经落实★（工期不足1年，到位资金不少于工程合同价的50％；超过1年，不少于30％）
d）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；
e）有满足施工需要的施工图纸及技术资料，施工图设计文件已审查；
f）有保证工程质量和安全的具体措施；（办理工程质量监督手续、建设部门对安全措施审查）
g）施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；
h）法律、法规规定的其他条件——该委托监理的工程已经委托监理5类情况在P53页自己看。
。
该经公安消防机构审核的消防设计已审核
全国人大及常委、国务院规定√其他×
▲1Z302013延期开工、核验和重新办理批准的规定（0-1）t
1、许可证—（最多9个月）建设单位——3个月内开工——延期以2次为限，每次不超过3个月——不延期又不开工，废止
中止施工的——建设单位————1个月内——向发证机关报告
恢复施工的———向发证机关报告+核验施工许可证（中止1年的）
2、开工报告——中止、延期——向批准机关报告
不按期开工6个月以上的——重办开工报告的批准手续（不予延期）
▲1Z302013违法行为应承担的法律责任
1、停止施工+罚款（工程合同价款的1%—2%）
●1Z302020施工企业从业资格制度（1-2）分
▲1Z302021企业资质的法定条件和等级
1、施工单位——应取得资质证书——在资质等级许可范围内——承揽工程
2、法定条件——有符合规定的注册资本——
有符合规定的专业技术人员
有符合规定的技术装备
有符合规定的已完成的工程业绩
3、资质序列等级——施工总承包——12个资质类别——3-4个资质等级（特级、1、2、3或特、1、2）
3个序列专业承包———60个资质类别——1-3个资质等级或不分等级
劳务分包———13个资质类别——2个资质等级（1、2）或不分等级
4、资质许可——建设部门负责
5、资质申请——申请多项资质，以最高的资质为主项资质
合并后的企业可承继合并前的较高资质；外商投资的企业要做工程必须申请建筑业企业资质
6、资质证书有效期——5年。
在期满60天内申请延续，条件：
1、守法2、无不良行为记录3、满足资质标准要求
▲1Z302022禁止无资质或越级承揽工程的规定
1、禁止无资质承揽——挂靠、个人承揽×——无效合同，（包工头可以告业主）
实际施工人损失——发包人只在欠付工程款范围内赔付
2、禁止越级承揽——联合体承包——按资质低的
违法分包——将工程分包给无资质或超越资质的单位
劳务分包企业——单项业务合同额≤注册资本的5倍
3、禁止借用资质
4、禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽——★工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的等于允许他人以自己名义承揽
●1Z302030建造师注册执业制度2T；3分
▲1Z302031建造师考试和注册的规定
1、注册建造师的概念——考核或考试——资格证书+注册——取得注册证书和执业印章
2、注册管理机构——一级——建设部
二级——省级建设部门
3、注册程序：
（1）申请
聘用单位——（聘用单位工商注册地的）省级建设部门申请注册——报国务院建设部审批
初始注册：
资格证书签发之日起——3年内申请——证书有效期3年
延续注册：
期限届满30日前申请
增项注册：
增项要注册
（2）不予注册情形P73
65岁以上——不完全行为能力人——受聘2单位——继教——刑罚3、5年——吊销证书2年——事故3年
（3）证书和印章失效情形P74
人不在了、单位不在了、65以上、没证书了、解除合同的
▲1Z302033建造师的受聘单位和执业岗位范围
1、执业范围——项目经理——全国——特级、一级等执业——10个范围
其他施工活动的管理工作
不得担任2家企业的项目经理，★但发生下列情况之一的除外P75
原则不更换项目经理——任职期内
不得变更注册至另一企业——施工期内
▲1Z302034建造师的基本权利和义务一道多选题考试时要看清问的是权利还是义务
1、权利——用名称——范围内执业——签章——保管使用证书——继教——报酬——解释——申诉
2、签章：
施工管理文件、质量合格文件——必须由建造师签章
修改签章——应征得企业同意，由建造师本人修改
本人不能修改的，由单位指定同等资格的建造师修改，并签章
★分包工程——施工管理文件——分包企业建造师签章
质量合格文件——分包企业建造师签章+总包项目负责人的建造师签章
3、禁止行为——违法的都禁止
▲1Z302035违法行为应承担的法律责任
1、虚假注册——未注册的——不予受理或注册+警告+1年内不得申请注册
已注册———撤销注册+3年内不得注册+罚款1万或3倍—3万
2、继教违法——未取得的——不予注册
已取得的——取消继教记录+公布
3、无证————警告+责令停止违法活动+罚款1-3万
4、其他————警告+责令改正+罚款1万或3倍—3万
5、因过错造成质量事故—停止执业1年；造成重大质量事故—吊销，5年不予注册
第三部分1Z303000建设工程发承包制度7分
●1Z303010建设工程招投标制度
▲1Z303011建设工程必须招标的范围+规模和招标方式（同时满足）1T
1、必须招标的范围——3类：
大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目
全部或部分利用国有资金或国家融资项目
使用国外贷款、援助的项目
2、必须招标的规模标准：
施工——单项——200万↑
满足一项即可重要采购——单项——100万↑
勘察、设计、监理的采购——单项——50万↑
项目总投资额————3000万↑
4、可不招标的规模标准：
国家安全、抢险救灾（不等于灾后重建）
扶贫；以工
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