新专利法修订逐条解读Word文件下载.docx

新专利法修订逐条解读Word文件下载.docx

《新专利法修订逐条解读Word文件下载.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《新专利法修订逐条解读Word文件下载.docx（22页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。

次会议《关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》第三次修正）

【修改后的专利法自2009年10月1

日起施行。

】

第一章总则

第二章授予专利权的条件

第三章专利的申请

第四章专利申请的审查和批准

第五章专利权的期限、终止和无效

第六章专利实施的强制许可

第七章专利权的保护

第八章附则

第一条为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。

注释:

为了实现建设创新型国家的目标，2007年国务院提请全国人大常委会审议修订的科学技术进步法，已经从加大科技投入、整合科技资源、激发科研机构与科技人员的积极性、促进企业技术进步等方面，规定了一系列制度、措施。

本次修改主要从利用专利制度激励自主创新的角度，对现行专利法做了上述修改。

第二条本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。

发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

把以前由《专利法实施细则》规定的发明、实用新型、外观设计的含义直接规定在专利法中，更加明确。

第三条国务院专利行政部门负责管理全国的专利工作;

统一受理和审查专利申请，依法授予专利权。

省、自治区、直辖市人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利管理工作。

第四条申请专利的发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的，按照国家有关规定办理。

06版《审查指南》第5部分第5章对保密程序有专门规定。

第五条对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。

对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。

《生物多样性公约》规定，遗传资源的利用应当遵循国家主权、知情同意、惠益分享的原则，并明确规定，专利制度应有助于实现保护遗传资源的目标。

目前，一些国家已经通过专利法律制度保护遗传资源。

我国是遗传资源大国，为防止非法窃取我国遗传资源进行技术开发并申请专利，草案增加规定:

依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中申明该遗传资源的直接来源和原始来源;

无法申明原始来源的，应当说明理由。

并明确:

遗传资源的获取或者利用违反有关法律、行政法规的规定的，不授予专利权。

第六条执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。

职务发明创造申请专利的权利属于该单位;

申请被批准后，该单位为专利权人。

非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人;

申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。

利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。

第七条对发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请，任何单位或者个人不得压制。

第八条两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;

申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。

第九条同样的发明创造只能授予一项专利权。

但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。

两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

在原来规定的先申请原则基础上规定了该原则的上位原则——排除重复专利授权原则。

并且排除重复专利授权原则有例外情形的存在。

该例外表明法律允许同一申请人对于既符合实用新型专利又符合发明专利条件的发明创造，可以同时申请两种专利权，先获得实用新型专利权保障，待发明专利申请经审查符合条件时，可以放弃前者而获得后者。

这就给予专利申请人以最大程度的程序保障。

第十条专利申请权和专利权可以转让。

中国单位或者个人向外国人、外国企业或者外国其他组织转让专利申请权或者专利权的，应当依照有关法律、行政法规的规定办理手续。

转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。

专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。

依照法律、行政法规规定办理手续更为科学合理，因为国内主体向国外主体转让专利申请权或者专利权的，经常会涉及到国家利益，仅仅是由国务院有关主管部门批准的规定显得过于简单，新法规定依法办理手续更强调了程序制约。

第十一条发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

赋予外观设计专利权人许诺销售权。

许诺销售是以做广告、在商店货架或者展销会会场陈列等方式做出的销售商品的许诺。

现行专利法在外观设计专利权中没有规定许诺销售权。

为了加强对外观设计专利的保护，在外观设计专利中增加了许诺销售的权利。

这样修改后，外观设计专利权人可以制止他人未经其许可，以做广告、在商店货架或者展销会会场陈列等方式许诺销售该专利产品。

第十二条任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。

被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。

和旧法相比，取消了对实施许可合同书面形式的要求。

相比于专利权和专利申请权转让合同而言，实施许可合同并未发生权利主体的变更，在权利归属不变的情形下，没有必要过分强调合同形式的严格化。

第十三条发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。

第十四条国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。

旧法第十四条第二款“中国集体所有制单位和个人的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义，需要推广应用的，参照前款规定办理。

”被删除，这说明新法对于政府推广应用实施专利范围进一步缩小，仅限于国有企业事业单位的发明专利。

第十五条专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。

没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利;

许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。

除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。

规定专利权共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该共有专利。

为既保障共有人对共有专利的合法权利，又促进共有专利的实施，规定:

专利申请权或者专利权由两个以上单位或者个人共有，共有人对权利的行使有约定的，从其约定。

所谓普通许可，就是在被许可人实施专利技术的同时，共有人也可以实施或者许可他人实施该专利技术。

第十六条被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励;

发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。

第十七条发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。

专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识。

中国知识产权局2003年就标注专利标记曾发布《专利标记和专利号标注方式的规定》。

第十八条在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，根据本法办理。

第十九条在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利和办理其他专利事务的，应当委托依法设立的专利代理机构办理。

中国单位或者个人在国内申请专利和办理其他专利事务的，可以委托依法设立的专利代理机构办理。

专利代理机构应当遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理专利申请或者其他专利事务;

对被代理人发明创造的内容，除专利申请已经公布或者公告的以外，负有保密责任。

专利代理机构的具体管理办法由国务院规定。

取消了旧法所要求的由国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理外国主体专利事务的做法。

在市场经济日益完善的环境下，由政府机构越俎代庖地指定市场服务主体（专利代理也属于一种市场服务）显得不合时宜。

新规定还强调了专利代理机构必须是依法设立的。

第二十条任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。

保密审查的程序、期限等按照国务院的规定执行。

中国单位或者个人可以根据中华人民共和国参加的有关国际条约提出专利国际申请。

申请人提出专利国际申请的，应当遵守前款规定。

国务院专利行政部门依照中华人民共和国参加的有关国际条约、本法和国务院有关规定处理专利国际申请。

对违反本条第一款规定向外国申请专利的发明或者实用新型，在中国申请专利的，不授予专利权。

第一款的该修改体现于两个方面:

其一，适用范围更为准确，只要是在中国完成的发明或者使用新型，不论任何单位和个人，不考虑国籍，只要向外国申请专利的，首先应当报经国务院专利行政部门

进行保密审查。

第二，向外国申请专利的，不再要求先向国务院专利行政部门申请专利。

也就是说可以只申请外国专利，不申请中国专利。

不履行第一款规定义务的，如果向中国申请专利的，不授予专利权。

另外即使不在中国申请专利的，也不是不受到任何约束，新法第七十一条规定“违反本法第二十条规定向外国申请专利，泄露国家秘密的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分;

构成犯罪的，依法追究刑事责任。

”综合起来，如果向外国申请专利事先没有报经国务院专利行政部门进行保密审查，但是不在中国申请专利，也没有泄漏国家秘密的，将不承担法律责任。

第二十一条国务院专利行政部门及其专利复审委员会应当按照客观、公正、准确、及时的要求，依法处理有关专利的申请和请求。

国务院专利行政部门应当完整、准确、及时发布专利信息，定期出版专利公报。

在专利申请公布或者公告前，国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任。

第二款规定进一步明确了国务院专利行政部门（国家知识产权局）作为专利申请的审查批准机构所负有的信息公开义务，信息公开是专利制度的基本特征之一，专利权人以信息公开义务的履行为代价换取国家专利权的授权和保护，而专利主管机关对专利信息公开的义务通过专利公报的定期出版和专利公报对专利信息完整、准确、及时公布予以落实。

第二十二条授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。

新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术;

也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。

创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。

实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。

本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。

提高专利授权标准。

现行专利法关于专利授权条件采用的是“相对新颖性标准”，即规定申请发明、实用新型专利权的发明创造没有在国内外公开发表过，也没有在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知;

申请外观设计专利权的设计没有在国内外公开发表过，也没有在国内公开使用过。

根据该规定，一些没有公开发表过的技术，虽然在国外已经被公开使用或者已经有相应的产品出售，只要在我国国内还没有人公开使用或者没有相应的产品出售，就可以在我国授予专利，从而导致我国专利质量不高。

这既不利于激励自主创新，也妨碍了国外已有技术在我国的应用。

为此，新法采用了“绝对新颖性标准”:

规定授予专利权的发明创造在国内外都没有为公众所知。

“为公众所知的技术”有待进一步定义。

第二十三条授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计;

也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。

授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。

授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。

本法所称现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。

新法对外观设计条件的规定体现了四方面特色:

第一，授予专利权的外观设计不属于现有设计;

第二，不属于现有设计具体是指与现有设计或现有设计特征的组合相比具有明显区别;

第三，外观设计专利申请也应不属于抵触申请范围。

第四，外观设计不与在先取得的合法权利相冲突。

“为公众所知的设计”有待进一步定义。

第二十四条申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性:

（一）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的;

（二）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;

（三）他人未经申请人同意而泄露其内容的。

第二十五条对下列各项，不授予专利权:

（一）科学发现;

（二）智力活动的规则和方法;

（三）疾病的诊断和治疗方法;

（四）动物和植物品种;

（五）用原子核变换方法获得的物质;

（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。

对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。

为进一步提高外观设计专利的质量，新法规定:

对平面印刷品的主要起标识作用的设计不授予专利权。

第二十六条申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。

请求书应当写明发明或者实用新型的名称，发明人的姓名，申请人姓名或者名称、地址，以及其他事项。

说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准;

必要的时候，应当有附图。

摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。

权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围。

依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源;

申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。

新法第二十六条对发明和实用新型专利申请文件的规定更为准确和合理。

第二款的修改把旧法中的“设计人”删除，因为发明或者实用新型肯定不包括设计人，设计人特指外观设计的主体。

第四款由旧法的“说明要求专利保护的范围”修改为“清楚、简要地限定要求专利保护的范围”，这就更明确地指出我国专利法中发明和实用新型专利保护范围采取的折衷原则，权利要求书起到限定保护范围的作用，说明书作为权利要求书的参考依据。

第二十七条申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。

申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计。

该条修改明确了外观设计专利申请应当提交的文件包括简要说明，而且要求图片或者照片清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计。

今后类别在判断外观设计相同或相类似过程中的起到什么样的作用尚不明朗。

第二十八条国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。

如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。

第二十九条申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。

申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

第三十条申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本;

未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。

第三十一条一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。

属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。

一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。

同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。

与旧法第二款规定相比，扩大了外观设计单一性例外的范围，增加了“同一产品两项以上的相似外观设计”，也属于符合单一性原则的内容。

第三十二条申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请。

第三十三条申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。

第三十四条国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。

国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。

第三十五条发明专利申请自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查;

申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。

国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查。

第三十六条发明专利的申请人请求实质审查的时候，应当提交在申请日前与其发明有关的参考资料。

发明专利已经在外国提出过申请的，国务院专利行政部门可以要求申请人在指定期限内提交该国为审查其申请进行检索的资料或者审查结果的资料;

无正当理由逾期不提交的，该申请即被视为撤回。

第三十七条国务院专利行政部门对发明专利申请进行实质审查后，认为不符合本法规定的，应当通知申请人，要求其在指定的期限内陈述意见，或者对其申请进行修改;

无正当理由逾期不答复的，该申请即被视为撤回。

第三十八条发明专利申请经申请人陈述意见或者进行修改后，国务院专利行政部门仍然认为不符合本法规定的，应当予以驳回。

第三十九条发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。

发明专利权自公告之日起生效。

第四十条实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。

实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。

第四十一条国务院专利行政部门设立专利复审委员会。

专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。

专利复审委员会复审后，作出决定，并通知专利申请人。

专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。

第四十二条发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。

第四十三条专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。

第四十四条有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止:

（一）没有按照规定缴纳年费的;

（二）专利权人以书面声明放弃其专利权的。

专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。

第四十五条自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

第四十六条专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和作出决定，并通知请求人和专利权人。

宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。

对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。

人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。

第四十七条宣告无效的专利权视为自始即不存在。

宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。

但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。

依照前款规定不返还专利侵权赔偿金、专利使用费、专利权转让费，明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。

第二款内容把旧法所说的“裁定”改为新法的“调解书”，道理很简单，裁定只涉及程序内容，调解书才涉及实体内容，才可能对专利权人和对方当事人之间的权利义务作出规定。

第三款内容扩充了情势变更的范围，由旧法的专利转让和许可合同扩充到包括侵权损害赔偿范围，但是侵权损害赔偿不能