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民间借贷

2013年3月-2013年6月

实习期间参加的培训及活动

参加了哪些律协组织的培训及活动

2013年度第四期申请律师执业实习人员集中培训；

参加了哪些律师事务所组织的培训及活动

每周一次同组律师学习交流讨论会；

2013年1月22日化工企业核查的讲座；

2013年8月19日职工持股的核查等。

审理

法院

安徽省**中级人民法院

情简介

**是涉案专利的专利权人。

在专利申请过程中，为获得专利权，专利申请人将权利要求中的“两个所述转子分开一固定的轴向距离安装到第一旋转轴”修改为“两个所述导体转子分开一固定的轴向距离安装到第一旋转轴”。

也就是说，专利申请人放弃了“一个所述磁转子同一个所述导体转子分开一固定的轴向距离安装到第一旋转轴”这种技术方案。

被告**作为被许可人享有涉案专利的独占使用权，2012年11月5日，被告**向原告**发送律师函，称原告试图销售的产品侵犯被告的专利权。

2012年12月10日，利害关系人**公司回信催促被告**行使诉权。

v

由于被告**未撤回警告亦未提起诉讼，被警告人**和利害关系人**公司遂于2013年3月20日向法院提起请求确认不侵害**独占许可**的涉案中国专利权的诉讼。

案件主要辩论焦点

一、本案是否具备确认不侵犯专利权诉讼的起诉条件；

被告主体是否适格，其委托代理手续是否合法。

二、原告制造、销售的**型**永磁调速器是否侵犯了被告享有独占实施权的中国专利权。

案件结果

法院一审判决认为原告上**制造、销售的“**”型号的**永磁调速器不侵犯被告**驱动公司对名称为“可调节磁耦合器”（专利号***）发明专利享有的在中华人民共和国范围内的独占使用权。

个人对案件的分析

对涉案专利权的确认不侵权之诉，实质上是对某一行为是否构成对他人依法享有的某项专利权的侵犯，主动行使诉权，请求确认，从而结束原告与权利人之间法律关系的不稳定状态。

本案中，**在收到**发出的律师函，称**及其代理商等意图销售的产品侵犯了**在美国、中国内地及台湾地区的多项知识产权，要求其立即停止对永磁体（PMD）的调速传动设备（ASD）的推广和销售的警告后，**的代理商**公司遂于2012年12月10日向**发出催告函，催告**行使诉权，而**并未在合理期限内撤回警告亦未提起诉讼，故而导致原告的利益极有可能受到损害，原告与本案有直接的利害关系。

因此，**公司与**公司于2013年3月20日向法院提起确认不侵害专利权诉讼，具有法律依据。

由于本案中原告产品中使用的技术正好是专利申请人在专利申请过程中为获得专利权而放弃的技术方案，所以根据“禁止反悔原则”，权利人在侵犯专利权纠纷案件中又将当初专利申请过程中放弃的技术方案纳入专利权保护范围的，法院不予支持。

因此法院判决原告产品不侵犯被告对该专利享有的独占使用权符合法律规定。

办理案件的工作记录

月

1、审核**（中国）有限公司关于发明创造的规程。

2、代理保定大为公司与欧洲专利局签署专利数据许可协议。

3、就保定大为公司使用美国专利商标局网站数据出具法律意见书。

4、就保定大为公司使用世界知产组织网站专利数据出具法律意见书。

1、准备**（中国）有限公司企业法务人员知识产权讲座材料。

1、准备关于专利权利要求解释调查问卷的答复。

2、答复展地文化发展公司关于购买房屋的咨询并拟定详细的操作方案。

1、就日立公司被他人伪造培训认证标志拟定维权方案并实施。

包括：

刑事立案可能性的调查；

向质检部门举报；

依据反不正当竞争法提起民事诉讼的可能性调查。

2、审核保定大为公司股权激励计划。

五

1、**诉讼代理合同及诉讼手续文件准备，并研究案件材料。

六月

1、答复蛇眼公司关于域名的被他人注册的咨询。

2、答复**关于开办网站的咨询。

3、审核**食堂管理合同。

4、出具**发明专利维权法律意见。

指导老师签字

七

1、**诉讼开庭审理及后续汇报事宜。

2、答复中科创大软件股份有限公司关于科研用地建房的咨询。

3、答复日本客户关于软件著作权登记的咨询。

4、统计北京法院撤销专利复审委员会决定的比例。

八

1、**驱动公司专利诉讼代理合同及诉讼手续文件准备、案件材料整理。

2、**著作权诉讼代理合同准备、相关案例查询、证据搜集及公证、提交、参加法院谈话。

九

1、**驱动公司专利诉讼手续文件翻译、开庭资料准备、网页证据公证。

2、**著作权诉讼开庭、补充代理词核查。

十

1、北京**如刚混凝土制品有限公司专利侵权证据保全公证。

2、北京**星通公司咨询代理合同准备、相关证据收集、公证事务联系。

1、答复关于商号权利的咨询。

2、起草**诉讼和解协议及联系签署事宜。

3、答复中科创达关于软件许可协议的咨询。

十二月

1、答复**关于设立合资公司是否涉及反垄断审查的咨询。

2、联系对打印机相关产品公开销售事实进行公证的事宜。

接待当事人的情况及指导老师点评（至少十次）

接待咨询情况

1.问题:

夫妻双方签订协议,约定一旦双方离婚,双方共同财产完全归女方所有,请问该协议是否有效?

回答:

该协议存在极大风险。

因为根据司法解释,当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效。

2.问题：

一对在北京的青年男女准备买房结婚，但双方还没有登记结婚。

女方有在北京买房的资格，男方没有资格。

买房时，男方出资80%，女方出资20%，问将房子登记为双方所有，约定将来一旦卖房，所得房款按照双方出资比例分配，是否可以？

回答：

由于男方没有买房资格，房子只能登记在女方名下。

约定房款分配比例属于双方对自己财产的处分，是合法有效的。

但是约定房款分配比例要看双方的接受程度，处理不恰当会影响双方感情。

建议先进行结婚登记，然后再买房，这样房子就属于夫妻共同财产，可以不用约定。

如果仍然想按比例分配房款，可以进行约定，这样的约定是有效的。

3.问题：

几个子女共同继承了一套房产，为了避免税务上的麻烦，几个子女约定由其中一个人通过继承取得该房产的所有权，然后将该房产变卖后，几个子女均分所得房款。

但这需要其他几个人放弃继承权。

请问，是否可以在实施上述约定的同时，通过一个诉讼，确定几个子女对该房屋的继承权，以免实施上述约定时出现纠纷？

不能发起这个诉讼。

如果通过诉讼确定几个子女对该房屋的继承权，则应当由几个子女按照继承法分配该房产。

如果刻意制造违反真实意思的诉讼，不但会带来遗产分配上的麻烦，还可能触犯法律。

各方完全可以在约定部分人放弃继承权的同时，约定该房产转让时房款的分配方法。

4.问题：

一位老人有2个孩子：

老大和老二，老人和老大一起生活住在老人的房子，可以说是老大赡养老人，那么老人去世后，在不立遗嘱的情况下，老人的房子应该由谁继承？

赡养老人的因素怎么考虑？

这种事都是协商为主，只要达成一致，多点少点都可以。

按照法律规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。

对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。

有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。

继承人协商同意的，也可以不均等。

5.问题：

我一同学要结婚准备买房，目前还未登记结婚。

房子的首付是男方出的，贷款到时男、女一块还，那这个房产证上是不是也应该写上女方的名字呢？

如果不写，万一离婚了，虽然女方一起还贷款，房子还是归男方是吧？

如果房子归男方，女方想拿到共同还款部分的补偿需要提供什么证据么？

写不写名字是双方商量的事，双方商量好就可以写。

如果婚前买的房子不写女方名字，到时候房子产权就属于男方了。

如果离婚，房子归男方的话，男方应当根据一起还贷款的情况给与女方一定的补偿。

女方拿到补偿不需要特别的证据，因为从结婚那一刻起，还款都算双方一起还的，只需要知道从结婚起，共还了多少贷款就行了。

女方如果想要房子产权的话，就是把双方名字写上。

6.问题：

一个老太太拉着行李在自行车道上向前走着，被后面驶来的一辆电动车撞在行李上，骑电动车的人当场摔在地上并受伤，电动车的电池也摔出来掉在地上。

双方当时立即拨打电话报警，交警来后，让双方先行离开现场，随后会根据现场录像对责任作出认定，这个过程有一个证人可以作证。

第二天，公安局作出双方负同等责任的裁定。

由于对公安局的裁定不认可且公安局表示没有现场录像，老太太当场拒绝在该协定上签字。

现在电动车驾驶者起诉要求赔偿对方损失十万元，问如何采取有效措施维护老太太的合法权益？

公安局的责任认定不是必然被法院采纳作为赔偿的依据，只要举出有力证据，就能使法院改变双方承担责任的比例。

根据《北京市实施道路交通安全法办法》第三十四条，行人遇人行道有障碍无法正常通行而借用车行道通行时，车辆应当避让借道通行的行人。

因此，首先要收集当时人行道无法正常通行，而不得不借用自行车道的证据，证明老太太在正常行走，而电动车驾驶人没有履行避让的义务。

其次，争取让证人出庭作证，证明当时电动车电车摔落在地上，并申请法院调取该电动车，证明该电动车经过非法改装，控制困难，导致交通事故发生。

经过努力，免除老太太的责任是有可能的。

7.问题：

一对青年男女恋爱期间女方怀孕，现在双方感情不和，女方要求男方赔偿钱，否则将告男方强奸，男方是否有被认定为强奸罪的风险？

刑事责任的认定必须按照严格的程序并依据确凿的证据。

强奸罪的特征是违背妇女意志强行与女方发生性行为。

如果是双方恋爱期间自愿发生性行为，事后因感情不和而反悔，不能成立强奸罪。

即便发生性行为当时的确违背妇女意志，事后妇女没有追究并继续自愿与男方同居生活一段时间，则也不成立强奸罪。

但是，怀孕毕竟给女方造成一定的伤害，双方应当友好协商，由男方适当给与一定的补偿。

8.问题：

我家里买了一套二手房，该房子可以正常在市场上交易，并已完成过户。

但是原房主的户口还在这套房产上面，导致我家人的户口不能迁入这所房子上来，将来如果这房子拆迁，我家对拆迁补偿的权益会不会受影响？

如果房子可以正常在市场交易，并已完成过户的话，房子产权就属于您了，那拆迁补偿的权益应当不会受到影响。

如果您要把户口迁过来，就应当积极联系原房主，让他把户口迁走。

如果原房主不配合，那您可以通过诉讼的方式，由法院判决让他把户口迁走，然后您再把户口迁进来。

9.问题：

我公司一有员工患有癫痫病已经三年左右,该员工一直没有去医院治疗,而是由其父亲去医院拿药予以维持。

之前该疾病并不影响工作，但最近一段时间，该员工发病时发出声音，影响其他员工工作，且由于该员工怕冷，同在一个区域的其他员工不能使用空调设备。

我公司能否同该员工的父母签订协议，约定如果因该疾病发生工伤等情况，公司不承担赔偿责任？

1、现在没有证据表明该员工是无民事行为能力人或者限制民事行为能力人，因此有关协议只能和该员工签订，而不能和他的父母签订。

另外，如果真的构成工伤，协议约定的免责条款是无效的。

2、员工患有疾病，按正常的医疗保险支付费用即可，一般和工伤没有关系。

因疾病而导致认定为工伤的只有法律规定的一种情况，即：

在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的。

3、该员工不积极治疗，单位可以督促他去，但又不能强制他去医院。

可以和他的家属加强沟通，说明利害关系，留好家属的联系方式。

10.问题：

老太太夫妻共有一套房产，有子女四人，老太太的丈夫前几年去世，老太太和儿子共同生活。

最近老太太的儿子刚去世，老太太的儿媳办理丧事的过程中不尊重老太太的意愿，且儿媳未通知老太太就将房子的钥匙自行更换，导致老太太出入不方便。

老太太能采取什么办法维护自己的权益，获得儿媳起码的尊重？

老太太八十多岁了，书写不方便，能否通过遗嘱对财产分配作出安排？

1、家庭事务以协商为主，建议找老太太和儿媳双方都信任的第三方进行协调，将老太太对房屋还还拥有该房产十分之六的产权的事实向双方阐明，说明儿媳擅自更换门锁的行为不但不利于家庭和睦，而且是违法行为。

教育儿媳尊重老人，赡养老人，老人安排遗产分配时，给予儿媳适当的照顾。

2、老人年纪较大，但只要精神状态正常，就可以留遗嘱。

老人书写不便，可以采取代书遗嘱的方式留遗嘱，代书遗嘱需要两个以上没有利害关系的见证人，其中一个见证人书写，两个见证人及遗嘱人在遗嘱上签字，并注明年月日即可。

指导老师点评

接待咨询时能够抓住客户关心的问题，正确的给出专业的法律解答。

不足之处在于，需要增加实践的积累，使给出的解决方案更具有操作性。

整理案卷归档的情况及指导老师点评

律师业务档案卷宗

类别

诉讼

***

承办

律师

委托人

对方

当事人

委托代理人

收案

日期

2012年9月30日

结案日期

2012年11月16日

北京市高级人民法院

审级

二审

案卷整理认真细致，方法正确，掌握了案卷整理的基本要求。

出庭活动及指导老师点评

出庭时间

2013年7月10日

地点

开

庭

笔

录

案由：

开庭时间：

开庭地点：

北京市大兴区人民法院第十一法庭

是否公开审理：

是

审判员：

刘康康、xxx、人民陪审员xxx

书记员：

董爽

书记员核对当事人

书记员宣布当事人的权利与义务及法庭纪律

宣布开庭

北京市大兴区人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十三条的规定，按普通程序，今天在这里公开审理原告**与被告**及**侵害著作权纠纷一案。

当事人的基本情况和诉讼参加人的代理权限庭前已经核对，本庭不再核对。

对对方当事人的身份有无异议？

原：

没有。

被告1（**）：

被告2（**）：

出庭各方当事人及其诉讼代理人符合法律规定，可以参加本案诉讼。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十三条的规定，由审判员刘康康、xxx、人民陪审员xxx按照普通程序审理本案，由本院书记员董爽担任法庭记录。

对庭前交待的权利、义务是否清楚？

清楚。

被告1：

被告2：

双方是否申请回避？

不申请。

法庭调查

下面进行法庭调查。

原告你陈述一下起诉的事实和理由以及明确诉讼请求。

事实与理由详见诉状。

主要是被告**提供涉案作品在线阅读服务，被告**为被告盘古公司的侵权行为提供帮助。

诉讼请求：

1、判令两被告连带向原告支付侵权赔偿金及维权费用1万元；

2、两被告停止侵权并在其网站及中国知识产权报上刊登赔礼道歉声明。

被告针对原告所诉的事实理由以及诉讼请求进行答辩。

不同意原告主张。

（1）我方提供的是正常的搜索服务，不是“在线阅读”服务，不构成侵权。

（2）现行法律规定的“通知与删除”规则已经足以保障原告权利，但原告始终怠于行使此项权利，没有发出符合条件的权利通知，盘古公司无法及时删除，不应对此承担责任。

（3）网页快照更新有其自身规律，并受多方面因素制约，原告的证据并不能证明盘古快照没有作更新的技术安排。

（4）盘古公司作为网络服务提供者，对涉诉网页内容侵权不具有明知或应知的过错。

（5）我方网页快照符合《信息网络传播权保护条例》第二十一条的免责条件。

我方不可能对网友上传的作品进行事先审查，且已经按照原告的要求删除了涉案作品，符合法律规定的免责条件，原告的诉讼请求没有法律依据。

下面根据各自的主张向法庭提供相应的证据，先由原告方举证。

原告方向法庭出示著作权权属证明及案件公证书。

交被告质证。

不认可原告证据。

原告方还有无证据提供？

被告方还有无证据向法庭出示。

被：

有。

被告1向法庭提交证据，证据1，公证书证明被告1的搜索引擎上已经看不到任何涉案网页快照连接；

证据2，公证书证明其他公司的搜索引擎“网页快照”更新时间有的超过一年。

被告1在法庭用电脑现场演示搜索引擎的更新原理，说明搜索引擎能够自动更新，但更新速度有快有慢。

被告2向法庭提交证据，证明铁血网管理网友发表作品的流程，说明铁血网不可能对作品做到事先审查。

交原告质证。

对被告1证据的真实性、合法性认可，关联性不认可。

对被告2的证据真实性不认可。

被告方还有无证据提供？

法庭调查结束。

法庭辩论

下面进行法庭辩论，由原告、被告方发言。

原告方还有无新的意见？

没有，坚持起诉书中的诉讼请求。

被告方还有无新的意见？

双方陈述最后的意见。

调解及休庭

法庭辩论终结。

根据民诉法的规定，双方当事人可以申请调解，双方是否申请调解？

不同意。

（调解无效）

双方当事人意见不一致，本庭当庭不再组织双方调解。

今天开庭到此，现在宣布休庭，双方阅笔录签字。

指

导

老

师

点

评

该助理在开庭前认真梳理案情、备齐案卷材料，在开庭中能抓住重点，及时予以记录，为有效组织答辩及反驳对方观点提供了很好的基础。

签订委托代理合同及指导点评（至少3次）

能够细致认真地准备委托代理合同，特别是对代理权限、代理价格、免责条款等关键部分能予以准确把握。

具备了签订委托代理合同的能力。

委托合同复印件（附上）