基层政法干警考试之刑法四.docx

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基层政法干警考试之刑法四

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基层政法考试之刑法

第十一章刑罚的执行

第一节刑罚执行概述

一、刑罚执行的概念

刑罚执行，是指法定的司法机关将人民法院已经发生法律效力的判决，根据判决所确定的刑罚而将其付诸实施的刑事司法活动。

二、刑罚执行的原则

（一）合法性原则。

执行机关必须是合法的刑罚执行机关，必须是依照人民法院合法的生效判决和裁定执行，执行程序必须合法。

（二）惩Ｓ虢逃脑煜嘟岷显颉Ｗ锓副匦敕蛹喙埽渭永投邮愿脑臁?

（三）人道主义原则。

尊重犯罪人的人格，禁止折磨推残，实行文化管理，保障罪犯的申诉、控告等各种权利。

（四）个别化原则。

因人施教，分管分押，实行个别教育。

第二节减刑制度

一、减刑的概念

减刑，是指对于被判处管制、拘役、有期徒刑和无期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行期间，由于确有悔改或者立功表现，因而将原判刑罚予以适当减轻的一种刑罚执行制度。

减轻原判刑罚有两层含义：

一是将原判较重的刑种减为较轻的刑种。

如把无期徒刑减为有期徒刑，但有期徒刑不能减为拘役或者管制；

二是将原判较长的刑期减为较短的刑期，即将有期徒刑、拘役、管制的刑期缩短。

二、减刑的适用条件

根据刑法第７８条的规定，减刑分为可以减刑、应当减刑两种。

可以减刑与应当减刑的对象条件和限度条件相同，只是实质条件有所区别。

对于犯罪分子适用减刑，必须符合下列条件：

（一）对象条件

减刑只适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。

（二）实质条件

减刑的实质条件，因减刑的种类不同而有所区别。

“可以”减刑的实质条件，是犯罪分子在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育和改造，确有悔改表现或者有立功表现。

确有悔改表现是指：

（１）在刑罚执行期间认罪服法；

（２）一贯遵守罪犯改造行为规范和监规、纪律；

（３）积极参加政治、文化、技术学习；

（４）积极参加劳动、爱护公物，完成劳动任务。

立功表现是指：

（１）揭发、检举监内外犯罪分子的犯罪活动，经查证属实的；

（２）制止他犯逃跑、行凶、破坏等犯罪活动的；

（３）在生产中有发明创造、技术革新的；

（４）在日常生产、生活中舍己救人的；

（５）在抢险救灾中有突出贡献的；

（６）有其他有利于国家和人民利益的突出事迹的。

“应当”减刑的实质条件，是犯罪分子在刑罚执行期间有重大立功表现。

根据刑法第７８条的规定，犯罪分子在刑罚执行期间有下列情形之一的，就视为有重大立功表现：

１、阻止他人重大犯罪活动的；

２、检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；

３、有发明创造或者重大技术革新的；

４、在日常生产、生活中舍己救人的；

５、在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；

６、对国家和社会有其他重大贡献的。

三、减刑的限度与幅度

减刑是在原来判处的刑罚的基础上，根据犯罪分子的悔改或者立功表现，将其原判刑罚予以适当减轻。

但是，无论是刑种的减轻，还是刑期的减轻，都必须减得适当，即必须有一定的限度。

如果减得过多，违背了罪刑相适应的刑法基本原则；如果减刑的幅度过小，对于犯罪分子而言，难以起到鼓励、鞭策的作用，也难以发挥减刑制度的积极作用。

根据刑法第７８条的规定，减刑的限度为：

减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的１／２；判处无期徒刑的，不能少于１０年。

所谓实际执行的刑期，是指判决执行后犯罪分子实际服刑的时间。

如果判决前先行羁押的，羁押期限应当计入实际执行的刑期之内。

四、减刑的程序

根据刑法第７９条的规定，对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。

人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。

非经法定程序不得减刑。

减刑应按下列程序进行：

（１）对于犯罪分子的减刑，由原判执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书；其中无期徒刑犯的减刑建议书由所在监狱、劳改队提出，需先报省级司法厅（局）审查同意后再提出。

（２）有减刑案件管辖权的中级以上人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或立功事实的，裁定予以减刑。

第三节假释制度

一、假释的概念

假释，是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期之后，因其遵守监规，接受教育和改造，确有悔改表现，不致再危害社会，而附条件地将其予以提前释放的制度。

假释是我国刑法中一项重要的刑罚执行制度，正确地适用假释，把那些经过一定服刑期间确有悔改表现、没有必要继续关押改造的罪犯放到社会上进行改造，可以有效地鼓励犯罪分子服从教育和改造，使之早日复归社会、有利于化消极因素为积极因素。

二、假释的适用条件

根据刑法第８１条的规定，适用假释必须遵守下列条件：

（一）对象条件

假释只适用于被判处有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子，但对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强*、绑架等暴力性犯罪被判处１０年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子除外。

假释是对犯罪分子有条件地提前释放，同时，国家并不排除对其继续执行尚未执行的那部分刑罚的可能性。

这一特点决定了假释不适用于被判处其他刑罚的犯罪分子。

（二）实质条件

犯罪分子认真遵守监视，接受教育改造。

确有悔改表现，假释后不至再危害社会，这是适用假释的实质条件或者关键条件。

犯罪分子同时具备以下四个方面情形的，应当认为“确有悔改表现”：

（１）认罪服法；

（２）一贯遵守罪犯改造行为规范和监狱纪律；

（３）积极参加政治、文化、技术学习；

（４）积极参加劳动，爱护公物，完成劳动任务。

“不致再危害社会”，是指罪犯在劳动改造期间一贯表现好，确有悔改表现不致重新犯罪的，或者老弱病残并丧失作案能力的。

此外，根据有关司法解释，把握适用假释的实质条件，还须特别注意以下问题：

第一，为了贯彻对未成年犯教育、感化、挽救的方针，对未成年犯的假释在掌握标准上可以比照成年犯依法适度放宽。

第二，对罪行严重的危害国家安全的罪犯和犯罪集团的首要分子、主犯、惯犯的假释，主要是根据他们的改造表现，同时也要考虑原判的情况，应当特别慎重，严格掌握。

（三）时间条件

假释只适用于已经执行一部分刑罚的犯罪分子。

根据刑法第８１条及有关司法解释的规定，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行１０年以上，才可以适用假释。

对无期徒刑减为有期徒刑的罪犯，仍应按原判无期徒刑实际执行１０年以上，才可以适用假释。

对判处有期徒刑的罪犯适用假释，执行原判刑期１／２以上的起始时间，应从羁押之日起计算。

为了使假释制度的运用有必要的灵活性，刑法第８１条又规定：

如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

根据有关司法解释，“特殊情况”应包括如下情形：

（１）罪犯在服刑期间有重大发明创造或突出的立功表现；

（２）罪犯已经基本丧失活动能力，并有悔改表现，假释后不会再危害社会；

（３）罪犯有专门技能，有关单位急需使用；

（４）罪犯家庭有特殊困难，需本人照顾，请求假释的，在司法实践中，须由县级以上公安机关或者人民政府有关部门提供证明。

但对犯罪集团的首犯、惯犯和罪行特别严重的罪犯除外；

（５）为了进一步贯彻未成年人保护法，执行对未成年罪犯实行教育、感化、挽救的方针，对犯罪时未成年，在刑罚执行期间确有悔改表现，不致再危害社会的；

（６）为了政治斗争的需要，对某些具有外国国籍或不属于大陆籍的罪犯而适用假释；

（７）其他特殊情况。

（四）消极条件

对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强*、绑架等暴力性犯罪被判处１０年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪人，不得假释。

首先，不管对累犯所判处的是什么刑种与刑期，对累犯不得假释。

其次，对实施了杀人、爆炸、抢劫、强*、绑架等暴力性犯罪，并且被判处１０年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪人，不得假释。

“暴力性犯罪”除了上述列举的几种犯罪外，还包括其他对人身行使有形力的犯罪，如伤害、武装叛乱、武装暴乱、劫持航空器等罪。

最后，对于被判处１０年以上有期徒刑、无期徒刑的暴力性犯罪人，即使减刑后其刑期低于１０年有期徒刑，也不得假释。

此外，根据刑法第８２条的规定，对于犯罪人假释的，由执行机关向中级以上人民法院提出假释建议书，人民法院应当组成合议庭进行审理，对符合假释条件的，裁定予以假释。

非经法定程序不得假释。

三、假释的考验期限与假释的撤销

假释是对正在服刑改造的犯罪分子附条件地予以提前释放，这种提前释放并不意味着刑罚已经执行完毕，而是在刑罚执行期间将犯罪分子放在社会上进行改造。

为此，刑法对假释犯的考察做了明确的规定。

（一）假释犯的监督机关

根据刑法第８５条的规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期内，由公安机关予以监督。

（二）假释犯的考验期限

犯罪分子的假释考验期限因原判刑罚及执行的不同而有所不同。

根据刑法第８３条的规定，被判处有期徒刑的犯罪分子，其假释的考验期为原判刑罚没有执行完毕的刑期，即宣告假释时原判刑罚的剩余时期。

刑法对无期徒刑的假释考验期限则作了明确而具体的规定。

被判处无期徒刑的犯罪分子，其假释的考验期限为１０年。

根据刑法第８３条第２款的规定，假释考验期限，从假释之日起计算。

（三）假释的程序

根据刑法第８２条、第７９条的规定，对于犯罪分子的假释，应当遵守下列程序：

１、由执行机关向中级以上人民法院提出假释建议。

２、中级以上人民法院收到假释建议书后，应当组成合议庭对假释案件进行审理，要重点审查罪犯是否确有悔改或者立功表现。

对符合法定假释条件的，裁定予以假释。

非经法定程序不得假释。

（四）假释的法律后果

根据刑法第８５条、第８６条的规定，假释可能会出现以下法律后果：

第一，被假释的犯罪分子，在假释考验期内没有出现刑法第８６条规定的情形，即没有再犯新罪或者发现漏罪，或者没有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕。

第二，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内再犯新罪或者发现其在判决宣告以前还有其他罪行没有判决，应当撤销假释，分别依照刑法第７０条、第７１条的规定实行数罪并罚。

第三，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。

第四，对被假释的犯罪分子，如果在假释考验期满以后，才发现其在假释考验期限内又犯新罪，只要没有超过追诉时效期限的，也应当依照刑法第８６条的有关规定，撤销假释，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，按照刑法第６９条的规定，决定执行的刑罚。

第五，犯罪分子被假释后，原判附加刑的，附加刑仍须继续执行。

原判有附加剥夺政治权利的，附加剥夺政治权利的刑期从假释之日起计算。

        第十二章刑罚的消灭

第一节刑罚的消灭概述

一、刑罚消灭的概念

刑罚消灭，是指由于法定或事实的原因，致使国家对犯罪人的刑罚权归于消灭。

对犯罪人而言，刑罚消灭意味着刑事责任的终结；对国家而言，刑罚消灭则是指求刑权、量刑权、和行刑权的消灭。

二、刑罚消灭的事由

刑罚消灭以行为人的行为构成犯罪为前提。

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刑罚消灭归结为国家对犯罪人刑罚权的消灭。

刑罚消灭的主体是国家。

刑罚权消灭的范围，包括刑罚请求权的消灭、刑罚裁量权的消灭和刑罚执行权的消灭。

刑罚消灭是由于法定的或者事实的原因引起的。

刑罚消灭是一种结果，这种结果必然由一定的原因或事由引起，引起刑罚消灭的原因，有的是法律明确规定的，称为法定原因，如不起诉、免除起诉、免除刑罚、赦免、减刑、超过追诉时效和告诉才处理的犯罪没有告诉或撒回告诉等。

有的是客观发生的事实使刑罚自然不存在，称为事实原因，如犯罪人死亡、刑罚执行完毕等。

第二节时效

一、时效的概念

（一）时效的概念

刑法上的时效，是指刑事法律规定的国家对犯罪人行使刑事追诉权和刑罚执行权，这些权力即归于消灭，对犯罪人就不能再追诉或者执行刑罚。

时效完成是刑罚消灭的重要制度之一。

一个人犯罪后，经过一定期限虽未被追诉或未被执行刑罚，但没有再犯新罪，据此可推断其已悔改，不致再危害社会。

在这种情况下，失去追诉或行刑的意义。

实行时效制度，既符合我国适用刑罚的目的，又有利于司法机关开展工作和稳定社会秩序。

但是为了防止少数犯罪分子利用时效制度逃避法律制裁，刑法在规定时效时，同时规定了时效中断、延长等制度。

（二）时效的种类

时效分为两种：

追诉时效和行刑时效

追诉时效，是指我国刑法规定的对犯罪分子追究刑事责任有效期限的制度。

超过法定追诉期限，司法机关或有告诉权的人不得再对犯罪人进行追诉，已经追诉的，应撤销案件或不起诉，或终止审判。

追诉时效完成，是刑罚请求权消灭的重要事由之一。

行刑时效，是指刑事法律规定的，对被判刑的人执行刑罚有效期限的制度。

犯罪人被判处刑罚后，只有在行刑时效期内，刑罚执行机关才有权对犯罪人执行所判处的刑罚。

行刑时效期间内所判处的刑罚未执行，超过行刑的时效，便不能再对犯罪人执行所判处的刑罚。

行刑时效完成，是刑罚执行权消灭的一项重要事由。

我国刑法总则只规定了追诉时效，对行刑时效未作规定。

二、追诉时效的期限

我国刑法根据罪刑相适应原则，以犯罪的法定最高刑为标准，规定了４个档次的追诉时效。

根据刑法第８７条的规定，犯罪经过下列期限不再追诉：

１、法定最高刑不满５年有期徒刑的，经过５年；

２、法定最高刑为５年以上不满１０年有期徒刑的，经过１０年；

３、法定最高刑为１０年以上有期徒刑的，经过１５年；

４、法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过２０年。

如果２０年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

根据上述规定，在确定具体犯罪的追诉时效的期限时，应当根据犯罪的性质、情节，分别适用刑法分则规定的相应条款或量刑幅度，按其法定最高刑进行计算追诉时效期限：

（１）在只规定一个量刑幅度的条文中，应依照该条文的法定最高刑确定追诉时效的期限。

（２）在一个条文中规定有两个以上不同的量刑幅度的，应按与其罪行相对应的条款的法定最高刑确定其追诉时效期限。

（３）如果所犯罪行应当适用的条款的法定最高刑确定其追诉时效的期限。

三、追诉期限的计算

根据我国刑法第８９条的规定，追诉时效的计算分为两种情况：

（一）一般犯罪追诉期限的计算

犯追诉期限是“从犯罪之日起计算”。

所谓犯罪之日，是指犯罪成立之日。

（二）连续犯和继续犯追诉期限的计算

根据刑法第８９条的规定，犯罪行为有连续或者继续状态的，追诉时效从犯罪行为终了之日起计算。

由此可见，连续犯和继续犯追诉期限的计算标准，为“犯罪行为终了之日”。

（三）追诉时效的延长

根据刑法第８８条的规定，我国追诉时效延长分为两种情况：

１、在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或在人民法院受理案件以后，犯罪人逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

２、被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。

这里的“被害人包括受到犯罪侵害的公民个人和法人。

控告可以是书面的，也可以是口头的。

但控告必须是被害人在自己的人身、财产权利遭受不法侵害并且已经发现犯罪嫌疑人而向司法机关所作的告发。

如果被害人在不知道犯罪嫌疑人是谁的情况下报案，则不能适用时效延长的规定。

（四）追诉时效的中断

我国刑法第８９条第２款规定，在追诉期限内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。

这一规定表明，我国追诉时效中断是以犯罪人在追诉期限内又犯罪为条件的，但不论新罪的性质和刑罚轻重。

根据刑法的这一规定，追诉时效中断后时效起算的时间为“犯后罪之日”。

所谓犯后罪之日，即后罪成立之日。

第三节赦免

一、赦免的概念

赦免，是指国家以政令的形式，免除或者减轻犯罪人的罪责或者刑罚的一种制度。

赦免分为大赦和特赦两种：

１、大赦。

它是指国家元首或者国家最高权力机关，对某一范围内的罪犯一律予以赦免的制度。

大赦的效力很大，它不仅免除刑罚的执行，而且使犯罪也归于消灭。

经过大赦之人，其刑事责任完全归于消灭。

尚未追诉的，不再追诉；已经追诉的，撤销追诉，已受罪刑宣告的，宣告归于无效，不再执行。

２、特赦。

它是指国家元首或者最高国家权力机关对己受罪刑宣告的特定犯罪人免除其全部或部分刑罚的制度。

特赦与大赦的主要区别在于：

（１）特赦的对象是特定的；而大赦对象是不特定。

（２）特赦仅赦刑而不赦罪；大赦既赦刑又赦罪。

（３）特赦后再犯罪则有可能构成累犯；而大赦后行为人再犯罪没有累犯问题。

（４）特赦往往公布被赦人的名单；大赦一般不公布被赦人的名单。

二、我国的特赦制度及其特点

我国１９５４年宪法规定了大赦和特赦，并将大赦决定权赋予全国人民代表大会，特赦的决定权赋予了全国人大常委会，大赦令和特赦令由国家主席发布。

１９７５年、１９７８年和现行宪法都只有特赦的规定，这表明我国已经取消了大赦制度。

根据我国现行宪法第６７条和第８０条的规定，特赦经全国人大常委会决定，由国家主席发布特赦令。

建国以来，我国共实行了７次特赦；第一次是１９５９年在中华人民共和国成立１０周年庆典前夕，对在押的确已改恶从善的蒋介石集团和伪满州国战争犯、反革命犯和普通刑事犯实行特赦。

第二次、第三次特赦分别于１９６０年、１９６１年实行，都是对蒋介石集团和伪满州国罪犯确有改恶从善表现的进行特赦。

第四次、第五次、第六次分别于１９６３年、１９６４年、１９６６年实行。

与前两次相比，只是在特赦对象上增加了伪蒙疆自治政府的战争罪犯。

其他内容完全相同。

第七次是１９７５年，对全部在押战争罪犯实行特赦释放，给予公民权。

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2009年7月26日山西