众合10司考真题解析班王锴法理提纲.docx
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众合10司考真题解析班王锴法理提纲
理论法学真题解析班授课提纲
一、2009年理论法学命题基本特点
（一）回归教材
（二）综合性强
（三）重者恒重
二、2009年司法考试理论法学部分真题解析
（一）法理学
考点1：
社会主义法治理念
1.2007年12月26日，中共中央总书记胡锦涛提出“党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的重要观点。
有关“三个至上”中“宪法法律至上”的理解，下列哪一选项是正确的？
（2009年卷一第1题，单选）
A．“宪法法律至上”是指宪法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力
B．“宪法法律至上”仅仅强调实现法律效果，是增强全社会法律意识的价值指引
C．肯定“宪法法律至上”是执政党在思想认识上的一个重大转变
D．“宪法法律至上”是我国宪法明确规定的原则，一切国家机关、武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守
【答案】C
2．下列哪一选项不属于社会主义法治理念的理论渊源？
（2009年卷一第2题，单选）
A．马克思主义的人民主权思想
B．马克思主义有关法的本质和作用的思想
C．研究社会主义法治理念的方法论
D．新中国成立60年来的社会主义法治建设
【答案】D
3．关于社会主义法治理念的理解，下列哪一选项是正确的？
（2009年卷一第3题，单选）
A．社会主义法治理念与中国传统法律文化有本质区别，它与后者之间不存在继承关系
B．社会主义法治理念主要以马克思主义的剩余价值学说为基础
C．社会主义法治理念是建设社会主义法治文化的价值指引
D．社会主义法治理念本身属于社会主义法治的制度体系
【答案】C
4．社会主义法治理念是马克思主义法律观中国化的最新成果。
有关这一表述，下列哪一说法是不成立的？
（2009年卷一第4题，单选）
A．社会主义法治理念是马克思主义法律观同中国国情和现代化建设实际逐渐结合的产物
B．马克思主义法律观的中国化进程从新中国成立以后才开始
C．1954年《中华人民共和国宪法》的制定实现了马克思主义法律观中国化的第一次重大创新
D．社会主义法治理念的提出，解决了建设什么样的法治国家、如何建设社会主义法治国家的重大问题
【答案】B
5．社会主义法治理念是中国特色社会主义理论体系的组成部分，这个理论体系包含邓小平理论。
20世纪70年代末至90年代初，中共中央领导集体的主要代表邓小平曾创造性地提出一系列具体的法律思想。
判断下列哪一项不是邓小平理论法律思想的重要内容？
（2009年卷一第5题，单选）
A．“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”的十六字方针
B．一手抓建设和改革，一手抓法制
C．用法律措施维护安定团结的政治局面
D．明确提出“依法治国，建设社会主义法治国家”的基本方略
【答案】D
考点2：
法的作用
1《劳动争议调解仲裁法》第五条规定：
“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。
”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？
（2009年卷一10题，单选）
A．从法的要素角度看，该规定属于任意性规则
B．从法的适用角度看，该规定在适用时不需要法官进行推理
C．从法的特征角度看，该规定体现了法的可诉性特点
D．从法的作用角度看，该规定为行为人提供了不确定的指引
【答案】B
考点3：
法的价值
1《集会游行示威法》第四条规定：
“公民在行使集会、游行、示威的权利的时候，必须遵守宪法和法律，不得反对宪法所确定的基本原则，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。
”关于这一规定，下列哪一说法是正确的？
（2009年卷一12题，单选）
A．该条是关于权利的规定，因此属于授权性规则
B．该规定表明法律保护人的自由，但自由也应受到法律的限制
C．公民在行使集会、游行、示威的权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益，因此国家利益是我国法律的最高价值
D．该规定的内容比较模糊，因而对公民不具有指导意义
【答案】B
考点4：
法的要素
1《物权法》第一百一十六条规定：
“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。
当事人另有约定的，按照约定。
法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。
”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？
（2009年卷一11题，单选）
A．该规定属于法律要素中的确定性法律规则
B．该规定对于具有物权孳息关系的当事人可以起到很明确的指引作用和预测作用
C．该规定事实上允许法官可以在一定条件下以习惯作为司法审判的依据
D．对“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含义的解释应该首先采用客观目的解释的方法
【答案】D
考点5：
法律关系
1“在法学家们以及各个法典看来，各个个人之间的关系，例如缔结契约这类事情，一般是纯粹偶然的现象，这些关系被他们看作是可以随意建立或不建立的关系，它们的内容完全取决于缔约双方的个人意愿。
每当工业和商业的发展创造出新的交往形式，例如保险公司等的时候，法便不得不承认它们是获得财产的新方式。
”据此，下列表述正确的是：
（2009年卷一91题，任选）
A．契约关系是人们有意识、有目的地建立的社会关系
B．各个时期的法都不得不规定保险公司等新的交往形式和它们获得财产的新方式
C．法律关系作为一种特殊的社会关系，既有以人的意志为转移的思想关系的属性，又有物质关系制约的属性
D．法律关系体现的是当事人的意志，而不可能是国家的意志
【答案】AC
考点6：
司法
1关于法的适用与法律论证，下列哪些说法是错误的？
（2009年卷一56题，多选）
A．法的适用所处理的问题，既包括法律事实问题也包括法律规范问题，还包括法律语言问题
B．法的适用通常采用逻辑中的三段论推理
C．法的适用只要有外部证成即可，毋需内部证成
D．法律论证是一个独立的过程，与法律推理、法律解释没有关系
【答案】CD
考点7：
法律解释
12004年《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》规定：
“刑法规定的'信用卡'，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。
”对此，下列哪些说法是正确的？
（2009年卷一第51题，多选）
A．该解释是学理解释
B．该解释属于有权解释
C．该解释和刑法本身具有同等效力
D．该解释所采用的是文理解释
【答案】BCD
考点8：
法律推理
1关于法律解释和法律推理，下列哪一说法可以成立？
（2009年卷一9题，单选）
A．作为一种法律思维活动，法律推理的根本目的在于发现绝对事实和真相
B．法律解释和法律推理属于完全不同的两种思维活动，法律推理完全独立于法律解释
C．法官在进行法律推理时，既要遵守和服从法律规则又要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择
D．法律推理是严格的形式推理，不受人的价值观影响
【答案】C
2周某半夜驾车出游时发生交通事故致行人鲁某重伤残疾，检察院以交通肇事罪起诉周某。
法院开庭，公诉人和辩护人就案件事实和证据进行质证，就法的适用展开辩论。
法庭经过庭审查实，交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，宣判其无罪释放。
依据法学原理，下列判断正确的是：
（2009年卷一92题，任选）
A．法院审理案件目的在于获得正确的法律判决，该判决应当在形式上符合法律规定，具有可预测性，还应当在内容上符合法律的精神和价值，具有正当性
B．在本案中，检察院使用了归纳推理的方法
C．法院在庭审中认定交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，这主要解决的是事实问题
D．法庭主持的调查和法庭辩论活动，从法律推理的角度讲，是在为演绎推理确定大小前提
【答案】AD
考点9：
法的产生
1《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八条规定：
“妇女要终生耐心、忍让、热心善业、贞操，淡泊如学生，遵守关于妇女从一而终的卓越规定。
”第一百六十四条规定：
“不忠于丈夫的妇女生前遭诟辱，死后投生在豺狼腹内，或为象皮病和肺痨所苦。
”第八卷第四百一十七条规定：
“婆罗门贫困时，可完全问心无愧地将其奴隶首陀罗的财产据为己有，而国王不应加以处罚。
”第十一卷第八十一条规定：
“坚持苦行，纯洁如学生，凝神静思，凡十二年，可以偿赎杀害一个婆罗门的罪恶。
”结合材料，判断下列哪一说法是错误的？
（2009年卷一8题，单选）
A．《摩奴法典》的规定表明，人类早期的法律和道德、宗教等其他规范是浑然一体的
B．《摩奴法典》规定苦修可以免于处罚，说明《法典》缺乏强制性
C．《摩奴法典》公开维护人和人之间的不平等
D．《摩奴法典》带有浓厚的神秘色彩，与现代法律精神不相符合
【答案】B
考点10：
法的继承、法的移植
1“法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。
”据此，下列哪些说法是正确的？
（2009年卷一52题，多选）
A．1804年《法国民法典》是对罗马法制度、原则的继承
B．国内法不可以继承国际法
C．法的移植不反映时间关系，仅体现空间关系
D．法的移植的范围除了制定法，还包括习惯法
【答案】ABD
考点11：
法与社会
1．法律格言说：
“紧急时无法律。
”关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？
（2009年卷一6题，单选）
A．在紧急状态下是不存在法律的
B．人们在紧急状态下采取紧急避险行为可以不受法律处罚
C．有法律，就不会有紧急状态
D．任何时候，法律都以紧急状态作为产生和发展的根本条件
【答案】B
2．奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出：
“在当代以及任何其他的时代，法的发展的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。
”关于这句话涵义的阐释，下列哪一选项是错误的？
（2009年卷一7题，单选）
A．法是社会的产物，也是时代的产物
B．国家的法以社会的法为基础
C．法的变迁受社会发展进程的影响
D．任何时代，法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展
【答案】D
32007年8月30日，我国制定了《反垄断法》，下列说法哪些可以成立？
（2009年卷一54题，多选）
A．《反垄断法》的制定是以我国当前的市场经济为基础的，没有市场经济，就不会出现市场垄断，也就不需要《反垄断法》，因此可以说，社会是法律的母体，法律是社会的产物
B．法对经济有积极的反作用，《反垄断法》的出台及实施将会对我国市场经济发展产生重要影响
C．我国市场经济的发展客观上需要《反垄断法》的出台，这个事实说明，唯有经济才是法律产生和发展的决定性因素，除经济之外法律不受其他社会因素的影响
D．为了有效地管理社会，法律还需要和其他社会规范（道德、政策等）积极配合，《反垄断法》在管理市场经济时也是如此
【答案】ABD
考点12：
法与科技
12007年，某国政府批准在实验室培育人兽混合胚胎，以用于攻克帕金森症等疑难疾病的医学研究。
该决定引发了社会各界的广泛关注和激烈争议。
对此，下列哪些评论是正确的？
（2009年卷一第53题，多选）
A．目前人兽混合胚胎研究在法律上尚未有规定，这是成文法律局限性的具体体现
B．人兽混合胚胎研究有可能引发严重的社会问题，因此需要及时立法给予规范和调整
C．如因该研究成果发生了民事纠纷而法律对此没有规定，则法院可以依据道德、习惯或正义标准等非正式法律渊源进行审理
D．如该国立法机关为此制定法律，则制定出的法律必然是该国全体公民意志的体现
【答案】ABC
考点13：
法与道德
1关于法与道德的论述，下列哪些说法是正确的？
（2009年卷一第55题，多选）
A．法律规范与道德规范的区别之一就在于道德规范不具有国家强制性
B．按照分析实证主义法学的观点，法与道德在概念上没有必然联系
C．法和道德都是程序选择的产物，均具有建构性
D．违反法律程序的行为并不一定违反道德
【答案】ABD
考点14：
立法裁决
1关于法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的适用，下列哪些选项符合《立法法》规定？
（2009年卷一62题，多选）
A同一机关制定的特别规定与一般规定不一致时，适用特别规定
B法律、行政法规、地方性法规原则上不溯及既往
C地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决
D根据授权制定的法规与法律规定不一致不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决
【答案】A、B、D
（二）宪法学
考点1：
宪法修正案
1关于我国《宪法》的修改，下列哪些选项是正确的？
（2009年卷一60题，多选）
A．1954年《宪法》明确规定了宪法修改的提案主体
B．1982年《宪法》是对1954年《宪法》的全面修改
C．我国现行宪法共进行了四次修改，通过了31条宪法修正案
D．"国家尊重和保障人权"是2004年《宪法修正案》规定的内容
【答案】C、D
2关于经济制度与宪法关系，下列哪一选项是错误的？
（2009年卷一22题，单选）
A．自德国魏玛宪法以来，经济制度便成为现代宪法的重要内容之一
B．宪法对经济关系特别是生产关系的确认与调整构成一国的基本经济制度
C．我国宪法修正案第十六条规定，法律范围内的非公有制经济是社会主义市场经济的重要组成部分
D．私有财产神圣不可侵犯是我国宪法的一项基本原则
【答案】D
考点2：
选举制度
1关于全国人大代表和省、自治区人大代表的名额，按照农村每一代表所代表的人口数四倍于城市每一代表所代表的人口数的原则分配的规定，下列哪一说法是错误的？
（2009年卷一19题，单选）
A．我国选举权的平等原则既着重于机会平等，也重视实质平等
B．我国选举法自颁布以来进行了四次修改，每一次都依据当时城乡人口变化情况对城乡代表名额的分配比例进行了调整
C．"实行城乡按相同人口比例选举人大代表"是我国选举制度发展的方向
D．我国选举法的修改反映了城镇化发展的客观趋势
【答案】B
2根据《宪法》和《选举法》规定，下列哪一选项是正确的？
（2009年卷一21题，单选）
A．选民登记按选区进行，每次选举前选民资格都要进行重新登记
B．选民名单应在选举日的十五日以前公布
C．对于公布的选民名单有不同意见的，可以向选举委员会申诉或者直接向法院起诉
D．法院对于选民名单意见的起诉应在选举日以前作出判决
【答案】D
考点3：
民族区域自治制度
1关于民族自治地方财政的说法，下列哪些选项符合《民族区域自治法》规定？
（2009年卷一63题，多选）
A国家财政体制下属于民族自治地方的财政收入，由自治机关自主地安排使用
B民族自治地方的财政预算支出，按国家规定设机动资金，但预备费在预算中不得高于一般地区
C自治机关对本地方的各项开支标准、定员、定额，按照国家规定的原则，结合本地方的实际情况，可以制定补充规定和具体办法，并须分别报国务院、省、自治区、直辖市批准
D民族自治地方在全国统一的财政体制下，通过国家实行的规范的财政转移支付制度，享受上级财政的照顾
【答案】A、D
考点4：
公民的基本权利
1根据《宪法》规定，下列哪些权利是公民享有的监督权？
（2009年卷一64题，多选）
A．罢免权B．集会、游行、示威自由
C．批评和建议的权利 D．申诉、控告或者检举的权利
【答案】C、D
2关于文化教育权利是公民在教育和文化领域享有的权利和自由的说法，下列哪一选项是错误的？
（2009年卷一23题，单选）
A．受教育既是公民的权利，又是公民的义务
B．宪法规定的文化教育权利是公民的基本权利
C．我国公民有进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由
D．同社会经济权利一样，文化教育权利属于公民的积极收益权
【答案】D
考点5：
人大及其常委会
1根据《宪法》和法律规定，下列哪些选项是正确的？
（2009年卷一65题，多选）
A．中华人民共国主席对全国人大及其常委会负责
B．国务院对全国人大负责并报告工作，在全国人大闭会期间对全国人大常委会负责并报告工作
C．最高人民法院、最高人民检察院对全国人大及其常委会负责
D．中央军事委员会对全国人大负责并报告工作，在全国人大闭会期间对全国人大常委会负责并报告工作
【答案】B、C
2根据《全国人大组织法》规定，下列关于全国人大代表团的哪一说法是正确的？
（2009年卷一20题，单选）
A代表团团长、副团长由各代表团全体成员选举产生
B两个代表团以上可以向全国人大提出属于全国人大职权范围内的议案
C三个以上的代表团可以提出对于全国人大常委会的组成人员，国家主席、副主席，国务院和中央军事委员会的组成人员，最高人民法院院长和最高人民检察院检察长的罢免案
D一个代表团和三十名以上的代表可以联合提出对国务院及其各部、各委员会的质询案
【答案】C
3根据《地方组织法》规定，关于乡镇人大主席，下列选项正确的是：
（2009年卷一93题，任选）
A乡镇人大主席、副主席由乡镇人大从本级人大代表中选出
B乡镇人大主席、副主席主持乡镇人大会议
C乡镇人大主席在乡镇人大闭会期间，可以担任国家行政机关的职务
D乡镇人大主席、副主席为乡镇人大会议主席团成员
【答案】A、D
考点6：
国务院与地方各级人民政府
1根据《地方组织法》规定，关于地方各级人民政府工作部门的设立，下列选项正确的是？
（2009年卷一94题，任选）
A县人民政府设立审计机关
B县人民政府工作部门的设立、增加、减少或者合并由县人大批准，并报上一级人民政府备案
C县人民政府在必要时，经上级人民政府批准，可以设立若干区公所作为派出机关
D县人民政府的工作部门受县人民政府统一领导，并且依照法律或者行政法规的规定受上级人民政府主管部门的业务指导或者领导
【答案】A、D
考点7：
人民法院、人民检察院
1关于专门人民法院，下列哪一选项是正确的？
（2009年卷一18题，单选）
A专门人民法院是设在特定部门或针对特定案件而设立，受理与设立部门相关的专业性案件的法院
B军事法院负责审判军事人员犯罪的刑事案件，军事法院的基层法院设在师级
C海事法院判决和裁定的上诉案件，由最高法院管辖
D铁路运输法院、森林法院只设基层法院
【答案】Ａ
考点8：
宪法实施保障
1由专门机关负责保障宪法实施的规定始于下列哪一部宪法？
（2009年卷一17题，单选）
A1958年法国宪法
B1787年美国宪法
C1799年法国宪法
D1908年苏俄宪法
【答案】C
考点9：
《监督法》
1关于撤职案的审议和决定，下列哪些选项符合《监督法》规定？
（2009年卷一61题，多选）
A县长可以向县人大常委会提出撤销个别副县长职务的撤职案
B县级以上地方各级人大常委会主任会议可以依法向本级人大常委会提出撤职案
C撤职案应当写明撤职的对象和理由并提供有关材料
D撤职案由人大常委会全体组成人员的三分之二以上的多数通过
【答案】B、C
（三）法制史
考点1：
唐朝法制
1杜甫有诗云：
“朝回日日典春衣，每日江头尽醉归。
酒债寻常行处有，人生七十古来稀。
”对诗歌涉及的典当制度，下列哪一选项可以成立？
（2009年卷一13题，单选）
A．唐代的典当形成了明确的债权债务关系
B．唐代的典当契约称为“质剂”
C．唐代的典当称为“活卖”
D．唐代法律规定开典当行者构成“坐赃”
【答案】A
考点2：
宋朝法制
1．关于宋代法律和法制，下列哪一选项是错误的？
（2009年卷一14题，单选）
A．《宋刑统》为我国历史上第一部刊印颁行的法典
B．宋代法律因袭唐制，对借与贷作了区分
C．宋仁宗朝敕、例地位提高，“凡律所不载者，一断于敕、例”
D．宋建隆四年颁行“折杖法”
【答案】C
考点3：
清末法制
11903年5月1日，在上海英租界发行的《苏报》刊载邹容的《革命军》自序和章炳麟的《客帝篇》，公开倡导革命，排斥满人。
5月14日，《苏报》又指出：
《革命军》宗旨专在驱除满族，光复中国。
清廷谕令两江总督照会租界当局严加查办，于6月底逮捕章炳麟，不久，邹容自动投案。
由谳员孙建臣、上海知县汪瑶庭、英国副领事三人组成的审判庭对邹容等人进行审理，最后判处章炳麟徒刑三年，邹容徒刑两年。
对这一案件的说法，下列哪一选项是正确的？
（2009年卷一15题，单选）
A．这表明清廷实行公开审判原则
B．这表明外国人在租界内对中国司法裁判权的直接干涉
C．这表明外国人在租界内的领事裁判权受到了限制
D．这表明清廷变法修律得到了国际社会的承认
【答案】B
2关于中国法律制度发展和演进，下列哪些表述是正确的？
（2009年卷一57题，多选）
A．商鞅“改法为律”扩充了法律内容，强调了法律规范的普遍性
B．汉武帝顺应历史发展废除肉刑进行刑制改革，为建立封建刑罚制度奠定了重要基础
C．三国两晋南北朝时期更广泛、更直接地把儒家的伦理规范上升为法律规范，使礼、法更大程度上实现融合
D．清末变法修律基本上是仿效外国资本主义的法律形式，固守中国的封建法制传统
【答案】ACD
3关于中国古代诉讼、审判制度的说法，下列哪些选项是正确的？
（2009年卷一58题，多选）
A．西周时期“听讼”为审理民事案件，“断狱”为审理刑事案件
B．唐代县以下乡官、里正对犯罪案件具有纠举责任，对轻微犯罪与民事案件具有调解处理的权力
C．明代的大审是一种会审制度，每三年举行一次
D．清末改大理寺为大理院，为全国最高审判机关
【答案】ABD
考点4：
德国法
1关于德国法律制度，下列哪一表述是正确的？
（2009年卷一16题，单选）
A．德国统一前普鲁士曾制定过《禁止组织新党法》
B．德国1877年《民事诉讼法》确认了司法独立原则
C．德国1900年《民法典》被誉为19世纪“德国法律科学之大成”
D．希特勒统治时期颁布了以种族主义和恐怖主义为指导的《加洛林纳法典》
【答案】C
2．关于法律权利的表述，下列哪些选项是正确的？
（2009年卷一59题，多选）
A．平民为争取权利同贵族进行的长期斗争，客观上加速了罗马氏族制度的瓦解，促进了罗马奴隶制国家与法律的形成
B．美国宪法修正案中影响较大的是关于公民权利的宪法前10条修正案、南北战争后关于废除奴隶制并承认黑人选举权的修正案、20世纪以来关于扩大选举权男女享受平等权利的修正案等
C．《法国民法典》根据“天赋人权”理论规定了全体公民民事权利平等的原则
D．1888年完成的《德国民法典》第一草案被认为过于追求罗马法化而忽视民族传统，注重资本家的利益而缺乏对弱者权利的保护而受到多方批评
【答案】ABCD
（四）主观题
1、简答题
2009年卷四第1题（本题20分）
材料：
1840年鸦片战争前，以自然经济为基础的中国农业社会是封闭保守的。
鸦片战争后，中国的封建法律面临挑战。
清朝统治者迫于内外压力，于20世纪初下诏修律，以收回领事裁判权为契机，法的现代化从制度层面上在中国正式启动。
新中国成立后60年来，伴随着社会主义革命和建设的伟大进程，中国法的现代化以社会主义的民主法制为建设目标，历经曲折考验，取得巨大成就。
特别是改革开放30年来，社会主义的法治思想和观念在建设中国特色社会主义的伟大实践中总结凝练开拓创新，与时俱进地指引中国法治现代化建设不断发展并推向深入，形成了以"三个至上"重要观点为精神实质和根本原则的社
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