二建法规重难点总结.docx

1、二建法规重难点总结二建法规重难点总结 作者： 日期： 2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度2Z208010 纠纷主要种类和法律解决途径一、建设工程纠纷的主要种类民事纠纷和行政纠纷1.民事纠纷-民与民(1)民事纠纷的分类：财产(合同纠纷、损害赔偿纠纷)、人身(名誉权纠纷、继承权纠纷)(2)民事纠纷的特点：主体法律平等、权利义务争议、可处分性(财产)合同纠纷、侵权纠纷最为普遍和重要的民事纠纷2.行政纠纷-官与官、官与民(1)行政纠纷的特征：从属法律性、一定裁量性、单方意志性、强制性、无偿为原则(2)行政机关的行政行为种类：行政许可、行政处罚、行政奖励、行政裁决二、民事纠纷的法律解决途径主要途

2、径有：和解、调解、仲裁、诉讼、争议评审机制(新方式)1.和解：民与民的自愿互谅，无须第三方介入，可以在民事纠纷的任何阶段进行诉讼阶段：和解-撤回起诉、中止诉讼-法庭制作调解书仲裁阶段：和解-裁决书或调解书和解后，不具有强制执行力，一方不履行，按照和解协议承担违约责任，不能直接申请法院强制执行2.调解：第三方介入主要方式：人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解、专业机构调解3.仲裁：一裁终局制度，仲裁裁决不能上诉，生效的仲裁裁决书和调解书，有权向人民法院申请强制执行(1)根据达成的协议，自愿将纠纷提交中立第三方作出裁决(2)没有仲裁协议，不能启动仲裁程序(3)限于民商事仲裁，对于婚姻、

3、收养、监护、抚养、继承纠纷不能仲裁(4)仲裁具有的特点：自愿性、专业性、独立性、保密性、快捷性、执行的强制性和广泛性4.诉讼：法院审理、裁判、执行原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人(1)民事诉讼的特点：公权性、程序性、强制性、公权性：人民法院代表国家意志行使审判权程序性：诉讼三个阶段(一审、二审、执行程序)三、行政纠纷的法律解决途径行政复议、行政诉讼1.行政复议：向法定行政复议机关申请 民与官(1)行政相对人认为行政机关的行政行为侵犯其合法权益，请求法定行政复议机关审查行政行为的合法性、适当性(2)行政复议的特点：行政机关侵犯合法权益、作出行政决定之后提出、向法定行政复议机关申请、书面审

4、查为主，不调解为原则(3)不服复议决定，仍可诉讼2.行政诉讼：向法院申请 民与官(1)行政诉讼的特点：法院解决争议、监督行政机关依法行政、被告只能是行政机关、2Z208020 民事诉讼制度一、民事诉讼的法院管辖1.管辖：法院之间受理第一审民事案件的分工和权限(1)级别管辖：根据案件的性质、影响、诉讼标的的金额确定级别管辖(基层人民法院、中级、高级、最高级)(2)地域管辖：一般地域管辖：”原告就被告“-被告住所地作为确定管辖的标准特殊地域管辖：合同纠纷：由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖，合同履行地主要指合同标的的交付地点建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地专属管辖：法律规定的不动产

5、纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷协议管辖：书面约定案件管辖范围适用于合同纠纷、其他财产权益纠纷，其他财产权益纠纷包括：物权、知识产权中的财产权书面协议选择：被告住所地、原告住所地、合同履行地、标的物所在地、合同签订地、与争议有实际联系的地点不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定施工合同纠纷适用于一般地域管辖、协议管辖、不适用于专属管辖地域管辖：被告住所地、合同履行地人民法院管辖协议管辖：发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地范围内，人民法院管辖(3)移送管辖和指定管辖移送管辖：无管辖权，不属于本院管辖，移送到有管辖权的法院，受送法院如认

6、为不属于管辖范围，不得再自行移送，要报请上级人民法院指定管辖：有管辖权，但特殊原因，不能行使，报请上级指定。如有管辖争议，协商，协商不成报请共同上级(4)管辖权转移：上级有权审理下级的第一审民事案件。上级对下级，无管辖权变有管辖权(5)管辖权异议：当事人向受诉人民法院主张该法院无权管辖，在提交答辩状期间提出，受诉人民法院受理异议之日起15日内作出裁定二、民事诉讼当事人和代理人1.诉讼代理中，最常见的是委托诉讼代理人诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或上诉，必须由委托人的特别授权授权委托书仅写”全权代理“而无具体授权情形的，不能认定为诉讼代理已获特别授权三、民事诉讼的证据

7、和诉讼时效1.民事诉讼的证据(1)证据的种类：陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证言、鉴定意见、勘验笔录(2)证据的保全证据可能灭世或以后难以取得情况下，利害关系人可以在提起诉讼或申请仲裁前，向证据所在地、被申请人住所地或有管辖权人民法院申请保全证据申请证据保全，需要提供担保(3)证据的应用证据应用的内容：证明对象、举证责任、证据收集、证明过程、证明标准举证时限(有效举证期限)一审普通程序审理民事案件，人民法院指定当事人举证的时限不得少于30日，人民法院征得双方同意后，可以少于30日简易程序审理案件，人民法院指定的举证期限可以少于30日质证：当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、

8、关联性，进行质疑、说明、辩驳证人的质证：出庭作证，不得旁听法庭审理，审判人员和当事人可以对 证人询问鉴定人的质证：出庭接受当事人质询，经法庭许可，当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问认证：证据的审核认定 法院审查判断审核认定的规则：对单一证据的审核认定：证据与案件的关联程度，各证据之间的联系综合审查判断不能作为或不能单独作为认定案件事实依据的证据：非法的、瑕疵证据可以作为认定案件事实依据的证据数个证据对同一事实的证明力2.民事诉讼时效(1)法定时效期间，未向法院提起诉讼，依据法律规定消灭其胜诉权的制度超过诉讼时效期间起诉，如果符合民事诉讼法规定的起诉条件，法院仍然应当受理超过诉讼时效期间，当事

9、人自愿履行的，不受诉讼时效的限制;超过诉讼时效期间，义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的，不予支持当事人未提出诉讼时效抗辩的，法院不应对诉讼时效问题阐明和主动适用诉讼时效进行裁判(2)不适用诉讼时效的情形可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但如下债权请求权不予支持：存款、债券、投资关系产生的出资请求权、其他(3)诉讼时效的种类普通诉讼时效：2年短期诉讼时效：1年，身体受伤害赔偿的、拒付租金特殊诉讼时效：国家货物买卖合同和技术进出口合同争议的时效为4年，海上货物运输为1年权利的最长保护期限：实际侵害超过20年的，不予保护(4)诉讼时效期间：从知道或应当知道权利被侵害起计算(5)诉讼时效的中止

10、和中断中止：老天造成、客观、外界的原因;诉讼时效期间的最后6个月内，诉讼时效期间继续计算中断：当事人行为造成的，提起诉讼、提出要求或同意履行义务而中断，中断后，诉讼时效期间重新计算四、民事诉讼审判和执行程序审判程序：一审程序、二审程序、审判监督程序(一)审判程序1.一审程序：起诉-受理-开庭审理-简易程序普通程序：立案之日6个月内审结简易程序：立案之日3个月内审结受理：符合起诉条件的，7日内立案简易程序：标的额为各省市上年度就业人员年平均工资30%以下的，实行一审终审2.二审程序：上诉程序、终审程序上诉期间：不服一审判决的，在判决书送达之日15日内向上一级人民法院提起上诉;不服第一审裁定的，在

11、裁定书送达之日起10日内向上一级提起上诉上诉状：通过原审法院提出;直接向第二审法院上诉的，二审法院5日内将上诉状移交原审人民法院3.审判监督程序：再审程序-翻案(1)有审判监督权限的法定机关或当事人申请，人民法院对判决、裁定、调解书再次审理的程序(2)人民法院提起再审程序：必须是判决有错误，裁定中止原判决的执行(3)当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。人民法院收到再审申请书3个月内审查(4)申请再审的时间：翻案时效在判决、裁定生效后6个月内提出申请再审，不适用中止、中断和延长的规定(5)人民检察院的抗诉(二)民事诉讼执行程序审判程序是产生裁决书的过程，执行程序是实现裁决书内容的过程1.执行程序的概念：人民法院执行机构依法采取强制措施2.执行根据是当事人申请执行、人民法院移交执行、人民法院采取强制措施的依据执行根据的主要内容：(1)人民法院制作的民事判决书、裁定书、生效的调解书等(2)人民法院作出的刑事判决书、裁定书(3)仲裁机构制作的生效仲裁裁决书、仲裁调解书(4)公正机构作出的公证债权文书(5)人民法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定(6)支付令3.执行管辖：财产部分，由被执行的财产所在地人民法院执行;其他的，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行4.执行程序执行申请-执行开始-向上一级人民法院申请执行(申请执行书6个月内未执行的，可以申请)