劳动作文之单位不解除劳动合同Word格式.docx
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第四十条说的是，三种情形解除劳动合同，须提前30日通知对方，或格外多付1月工资。
同时需支付经济补偿。
（概括为“补偿解除”）
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
——患病负伤
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
——不能胜任
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
——情况变化
第四十一条说的是，裁减20人以上或10%以上员工的条件（概括为“裁员解除”）
用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
（一）依照企业破产法规定进行重整的；
（二）生产经营发生严重困难的；
（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
第四十二条说的是，不得依照第四十条、第四十一条解除劳动合同的六种情形（概括为“禁止解除”）：
（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
——危害作业
（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
——劳动力丧失
（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
——医疗期间
（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
-——生育期间
（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
——工龄条件
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
——其他
但是，依照第三十六条协商解除，以及依照第三十九条强行解除，是不禁止的。
观点一：
“违反本法规定”包括违反本法效力强制性规定以及程序强制性规定，根据八十七条所表述的内容可知，该两倍赔偿金属于惩罚性赔偿性质，因此应当是严重的违法行为才得以使用。
由此可知，“违反本法规定”仅包括效力强制性规定，而非程序强制性规定。
因为违法程序强制性规定的法律后果多是存在效力瑕疵，可以通过补救的方式使其恢复有效状态。
那么，《劳动合同法》中关于解除和终止劳动合同的强制性规定包括哪些呢？
如果违反第四十二条的禁止性规定，这没有疑问。
违反第四十一条的裁员条件和裁员程序，违反第四十条的通知程序或额外补偿规定，以及超出第三十九条的规定范围之外解除合同而不支付经济补偿，也算是。
在这些情形下解除劳动合同，依照第八十七条规定，用人单位应支付二倍赔偿金。
也就是说在这些情形以外的单方解除；
劳动合同并不需要承担双倍的赔偿责任，原因在于《劳动合同法》明确规定了劳动单位单方解除劳动合同的禁止性规定，协议解除，以及裁员解除等方式，但是对于可以单方解
除的情形并没有穷尽，根据私法法理“法无明文规定即合法”可推知，除了上述情形外单位是可以单方解除劳动合同的，并且是不需要承担双倍赔偿责任的。
观点二：
《劳动合同法》第八十七条所称的“违反本法规定，指的是违反《劳动合同法》第四十二条规定，或者非因劳动合同法第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条规定的原因由单位提出解除劳动合同的，都属于违反本法规定。
该观点的着力点主要在于《劳动合同法》的立法原则即保障劳动者的合法权益，因为在劳动合同中劳动者处于劣势地位，因此该观点认为除了法律明文规定的可以解除劳动合同的以外，劳动单位是不能单方解除劳动合同的，否则就要承担双倍的赔偿责任。
法律意见
在司法实践中，私法领域没有明文规定的争议通常法官的自由裁量权是相当大的。
所以最好的方式是与劳动者达成协议，以减少纠纷的产生，节省时间和物力；
如果协议不成，劳动单位要尽力不承担双倍赔偿责任的话，可以从观点一出发，推论单位单方解除劳动合同的行为并不属于法律强制性规定，是法律上许可的。
同时还可以从四十一和四十二条出发，“劳动者不能胜任工作”界定比较困难，标准很难确定，需要有严格的一套业绩考核体系才能衡量；
“生产经营发生严重困难”和“客观情况发生重大变化”，其理解也千差万别。
通常认为：
生产经营发生严重困难，需要达到当地政府的严重困难企业标准。
而业务量大幅度下降、经济效益严重滑坡或出现严重亏损等，可以归入客观情况发生重大变化的范畴。
从该突破口出发，可以利用情势变更来解除劳动合同。
【篇二：
用人单位单方解除劳动合同的条件】
用人单位单方解除劳动合同的条件
北京岳成律师事务所合伙人徐阳律师
单方解除权是指当事人依法享有的，无需对方当事人同意而单方决定解除合同的权利，劳动者可以无条件地辞职，无需征得用人单位同意，而用人单位行使单方解除权必须具备法定的解除情形。
倍受用人单位和劳动者关注的《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日正式实施，新《劳动合同法》延续了《劳动法》关于用人单位行使单方解除权的分类方式，即新法第39、40、41条分别规定了即时解除、预告解除、经济性裁员的条件，同时42条对预告解除和经济性裁员作了禁止性规定；
只有符合法定情形的，才能解除劳动合同。
同时，新《劳动合同法》作出了一些与《劳动法》不同的新规定：
补充规定了用人单位可以随时通知劳动者解除的两种情形、增加了用人单位预告解除劳动合同的替代方式、适当放宽经济性裁员的条件、增加了用人单位预告解除劳动合同以及裁员的限制情形。
一、用人单位行使即时解除权的许可性条件
根据我国《劳动合同法》39条规定，即时解除的许可性条件限于劳动者有下列六种情形之一：
（一）在试用期内被证明不符合录用条件的
案例：
张小姐毕业后应聘到一家单位，签订的劳动合同中有3个月的试用期，合同中约定双方在试用期内都可以单方随时解除合同。
试用期工资低、活也累，眼看试用期就要过去了，张小姐真高兴。
可是，领导忽然说，你在试用期表现得不理想，明天就不要来了，我们找到了更好的人选。
误解：
用人单位和劳动者在试用期内无须理由均有权随时解除合同。
我们将《劳动合同法》37条之规定“劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”和《劳动合同法》39条之规定“在试用期内被证明不符合录用条件的”进行对比，可以发现劳动者的确有这样的权利，但用人单位却没有——用人单位需证明劳动者不符合录用条件。
对此很多用人单位提出质疑：
这是不平等条款。
实则不然，劳资双方实际上处于不平等状态，劳动者入职前几乎不可能深入地了解用人单位的情况，工作后发现不适应应当有进一步选择
的权利，而用人单位在招聘员工时有明确的职位描述，在试用期内发现员工不符合录用条件并能够证明的可以单方解除劳动合同。
所以劳动法就是通过这种“形式上的不平等”达到“实质上的平等”。
对于员工是否合格，应当以法定的最低就业年龄等基本录用条件和招用时规定的文化、技术、身体、品质等条件为准，不合格，既包括完全不具备录用条件，也包括部分不具备录用条件，但都必须由用人单位对此提出合法有效的证明。
另外，是否在试用期间，应当以劳动合同为准；
若劳动合同约定的试用期间超出法定最长时间，则以法定最长期限为准；
若试用期届满后仍未办理劳动者转正手续，则不能认为还处在试用期间，即不能再以试用不合格为由辞退劳动者。
建议用人单位在使用劳动合同试用期的问题上，应注意做好如下几个方面的工作：
1）在进行人才招聘之前，要根据招聘职位的要求，制定出完整的、具有操作性的录用条件。
2）对处在试用期内的员工，要注意在工作中随时按录用条件进行考察。
3）发现员工不符合录用条件时，要及时取得能证明该员工不符合录用条件的证据。
4）证明员工不符合录用条件后，若想与其解除劳动合同，要在试用期内解除，否则，拖过试用期后就无法依据该条款解除。
（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度（简称严重违纪）
企业内部规章制度可以称为“企业内部法”，是国家劳动法律、法规的延伸和具体化，是企业内部管理行为的重要依据，是职工行为的准则。
企业内部制定的规章制度具有法律效力，必须完全具备法定有效要件。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》之规定，必须符合以下三个要件：
首先，企业内部规章制度要符合国家法律、行政法规及政策规定。
第二、企业内部规章制度要通过民主程序制定。
第三、企业内部规章制度已向劳动者公示。
这实际上确定了规章制度有效性的三个一般标准，即经过民主程序、合法、公示，三个条件缺一就会出现规章制度无效的后果。
因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
所以用人单位一定要谨慎，严格遵守相关法律规定，以降低风险，达到管理的制度化、规范化的目的。
是否违纪，应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为准，其范围既包括全体劳动者都有义务遵循者，也包括劳动者本人依其职务、岗位有义务遵循者。
违纪是否严重，一般应当以劳动法规所规定的限度和用人单位内部劳动规则依此限度所规定的具体界限为准。
法律法规不可能也无法详细作规定，因为各行各业各用人单位的情况均不同，所以完全依据内部规章制度的规定。
如果根本就没有规章制度或者规章制度对该违纪情形未做规定，就无法对违纪职工进行处理。
比如某五星际级酒店败诉的案例，该酒店的门童因自家拆迁而烦恼，一日在五星级酒店的大门上用红笔画了一个若大的“拆”字，恰巧经理从此路过，非常气愤，认为严重影响了酒店的形象，交代人力资源管理部门一定要辞退该门童，遂酒店依据该门童的行为作出了解除劳动关系的决定。
该门童不服申请劳动仲裁要求撤销该决定，在审理中，该门童承认其行为不当，但认为规章制度中并没有相关规定，所以，酒店的解除没有依据。
在该酒店的规章制度中“乱图乱画”属于轻过失，并规定两次轻过失才可以解除。
据此，仲裁委裁决撤销酒店的解除劳动关系的决定。
由此用人单位应详细列举可能发生的所有违纪的情形，维护用人单位的权益。
建议用人单位一定要对劳动规章制度进行合法性审查。
如果用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，按照第38条第（四）项规定，劳动者可以解除合同。
劳动者依据该条解除的，用人单位应当向劳动者解除劳动者支付经济补偿。
第80条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规的规定，由劳动行政部门责令改正，给予警告；
给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损失
此即劳动者在履行劳动合同期间，违反其忠于职守、维护和增进用人单位利益的义务，有未尽职责的严重过失行为或者利用职务之便牟取私利的故意行为，使用人单位的有形财产、无形财产或人员遭受重大损失，但未达到受刑罚处罚的程度。
例如：
因玩忽职守而造成事故的；
因工作不负责任而经常产生废品、损坏设备、浪费材料等。
有这样一个案例，一家大型中外合资企业一位流水线上的员工，因为要求增加过节补贴的问题和单位领导发生争议。
由于一时情绪难以控制，该员工将流水线上的关键生产设备拆下并藏匿起来，致整条生产线停工一天，单位无法按时交货，不得不承担延迟交货的违约金5万元。
企业当即决定解除与该名员工的劳动合同关系，员工不服，提起了劳动争议仲裁申请。
仲裁过程中，单位提供了经员工签字认可的《员工手册》：
在违纪行为这一章，包括了破坏生产设备等情形。
更关键的是，《员工手册》也同时明确规定了关于“严重”违反劳动纪律或规章制度的标准，即对公司造成直接经济损失达到3万元及以上者为“严重”。
由此，案件就变得非常明朗了：
企业为其解除劳动合同的行为提供了充分合法的依据，履行了完整的举证义务，员工的诉请被劳动争议仲裁委员会依法驳回。
企业规章制度不仅仅在管理过程中扮演着极其重要的角色，同时也是企业在劳动争议中制胜的关键所在。
单位因员工严重违反劳动纪律或规章制度而解除劳动合同关系的，必须要有明确的、合法的规章制度存在。
其所谓“明确的”要求是：
单位必须能拿出符合法律规定形式的规章制度，以证明员工确实违反了相应制度，且程度严重，两点缺一不可。
在上述案例中，正是因为企业的规章制度对于何为“严重”，才使得企业能够拿出充分的依据来证明自己解除劳动合同关系的行为是合法有效的。
因玩忽职守而造成事故的；
（四）被依法追究刑事责任的（包括被劳动教养的）
这里要注意的是被劳动教养处罚的，是不是可以解除劳动关系？
劳动教养是对有轻微犯罪行为，但尚不够刑事处罚条件且有劳动能力的人，实行强制教育改造的一种行政处罚。
它既然是一种行政处罚，说明追究的是违法者的行政责任，而不是刑事责任。
根据《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第31条规定，劳动者被劳动教养的，用人单位可以依据被劳教的事实解除与该劳动者的劳动合同。
因为对于被劳动教养的人员，在教养期间，必须由教养机关执行强制性劳动，此时，他们与用人单位订立的劳动合同实际上已无法履行，所以，规定用人单位可以与其解除劳动合同是有道理的。
建议用人单位对已经被依法追究刑事责任的劳动者尽快做出是否解除其劳动合同的决定。
若决定解除其劳动合同，应及时将该决定书面通知劳动者。
（五）劳动者同时与其它用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
劳动合同的特点之一是劳动合同必须由劳动合同当事人亲自履行。
一般情况下，在常年性工作岗位上工作的劳动者同时与其它用人单位建立劳动关系，必然影响劳动合同的正常履行。
所以我国劳动者普遍只与一个用人单位签订劳动合同、建立劳动关系。
《劳动合同法》第91条规定，用人单位招用与其它用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其它用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。
对于兼职的人员一定要经原单位同意。
如员工在外兼职未经单位同意且对本职工作产生严重影响，用人单位可以依据该条解除劳动合同。
（六）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形（即劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的），致使劳动合同无效的。
二、用人单位行使单方预告解除权的条件
单方预告解除权是指具备《劳动合同法》第40条规定的三种情形，用人单位可以解除合同但应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。
一般限于在劳动者无过错的情况下由于主客观情况变化而导致劳动合同无法履行的情形。
（一）劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的
这里的医疗期是指劳动者因患病或非因工负伤，停止工作治病休息，不得解除劳动合同的时限。
劳动者因患病或非因工负伤，需要停止工作治病休息的，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：
1、实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月。
2、实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月，五年以上十年以下的为九个月，十年以上十五年以下的为十二个月；
十五年以上二十年以下的为十八个月；
二十年以上的为二十四个月。
（见《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》）
根据本条规定，医疗期满后，劳动者如不能从事原工作，同时也不能从事用人单位另行安排的工作的，用人单位可以解除合同。
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作这里的“不能胜任工作”，是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。
劳动者在试用期满后不能胜任劳动合同所约定的工作，用人单位应对其进行培训或者为其调整工作岗位，如果劳动者经过一定期间的培训仍不能胜任原约定的工作，或者对重新安排的工作也不胜任，就意味着劳动者缺乏履行劳动合同的劳动能力。
目前无法律上统一的标准，只能从个案中得出规律。
实践中能得出结论的，两类情形是不能成立的：
1是单一的领导对单一的下属的结论；
2是采用末位淘汰制认定不能胜任。
认定是否胜任工作一般应采用公开、公平、公正的原则，员工有权复核，不能因人而异，对同一群体统一标准。
通常采用360度考核办法，上级、下级、客户的综合评价一般认为是公平的。
需要提示用人单位的是：
用人单位在管理中不要使用“末位淘汰制”的办法，与劳动者解除劳动合同。
因为排在末尾的劳动者不一定不能胜任工作。
即使对不能胜任工作的劳动者，用人单位也应当在证明其不能胜任后，对劳动者进行培训或者为其调整工作岗位。
只有对那些经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的劳动者，用人单位才可以解除劳动合同。
【篇三：
不得单方解除劳动合同的情形有那些】
不得单方解除劳动合同的情形有哪些
“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确相互权利和义务的协议。
”自1995年实施《劳动法》，推行劳动合同制以来，劳动合同为劳动制度改革、稳定劳动关系、使劳动关系走向法制化起到了重要作用。
单位和劳动者签定了劳动合同后，那在那些情形下可以单方解除合同呢?
劳动合同的解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行以前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。
本文结合劳动法和劳动部的有关规章作一些探讨。
一、用人单位单方解除劳动合同的情形
劳动法赋予企业对劳动合同的单方解除权，比赋予劳动者的单方解除权要小得多。
立法上严格限定企业与劳动者解除劳动合同的条件，保护劳动者的劳动权。
以下是劳动法的规定：
1、合同终止的解除：
《劳动法》第23条劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。
合同的终止可以看作是特殊的解除情形。
2、双方协商一致的解除：
《劳动法》第24条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。
3、法定解除条件成就的解除：
《劳动法》第25条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
3.1在试用期间被证明不符合录用条件的;
3.2严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;
3.3严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的;
3.4被依法追究刑事责任的。
4、1995/08/04劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》中规定的情形：
4.1该文29条：
劳动者被依法追究刑事责任的，被依法追究刑事责任是指：
被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的（包括缓刑以及免予刑事处分）。
4.2该文31条规定的：
劳动者被劳动教养的。
第4种情况解释了劳动法25条中的“被依法追究刑事责任的”情况，包括劳动教养、拘役、缓刑、免予刑事处分、免予起诉、有期徒刑和无期徒刑、死刑。
另外，该文28条规定了一种中止劳动合同的情形：
劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的。
容易引起争议的是“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”和“严重失职，营私
舞弊，对用人单位利益造成重大损害的”二情形。
“违纪是否严重，一般应当以劳动法规所规定的限度和用人单位内部劳动规则依此限度规定的具体界限为准”⑴，用人单位的内部规则，不得降低或者扩大劳动法所要求的严重程度。
在判定违纪是否严重时，应当以劳动者在劳动合同存续期间和法定追究期限内的未经处罚和法定可重复处罚的违纪事实为限。
⑵此外，在具体认定时还应结合参照国家有关劳动纪律的法律法规，如1982年颁布的《企业职工奖惩条例》第11条⑶、13条（开除处分的程序：
报告职工代表大会或职工大会，并在当地劳动局备案）、18条（连续旷工15天或1年累计矿工30天可以开除）;
1986年国务院《国营企业辞退违纪职工暂行规定》第2、3条，1986年国务院《国营企业实行劳动合同制暂行规定》第12、13条等综合处置。
二、用人单位单方解除劳动合同的限制
《劳动法》第29条规定了以下情形单位不得解除合同“⑴患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
⑵患病或者负伤，在规定的医疗期内的;
⑶女工在孕期、产期、哺乳期内的;
⑷法律、行政法规规定的其他情形。
”这些情形劳动合同期限自动延续到医疗期、孕期、产期、哺乳期期满为止，这是为了保证劳动者在特殊情况下的权益不受侵害。
劳动者患病或者负伤按照1987卫生部《职业病范围和职业病患者处理办法的规定》等法规来处理。
此外，劳动者医疗期满不能从事原来工作，企业需要经济性裁减人员均要受一定的限制，要依照法律规定的程序，很多情形要提前30天通知劳动者，并按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》等法规给予补偿方可解除合同，此文不要详细论述。
三、劳动者单方解除劳动合同的情形
1、《劳动法》第32条的规定：
在下列三种情况下，劳动者可以随时通知用人单位解除
劳动合同：
（1）在试用期内的;
（2）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;
（3）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。
在上述三种情况下，劳动者单方解除劳动合同，不属于违法解除合同的行为，而且不用提前30天书面通知单位。
2、劳动合同的单方解除：
《劳动法》第31条规定
劳动法第31条规定：
劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。
从合同法理上讲，此条实际上是赋予劳动者以劳动合同的单方解除权，《劳动部关于〈劳动法〉若干条文的说明》第31条“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。
本条规定了劳动者的辞职权，除此条规定的程序外，对劳动者行使辞职权不附加任何条件。
但违反劳动合同约定者要依法承担责任”。
对《劳动法》做此规定的目的，我国学者多认为主要是保护劳动者在劳动关系中的弱者地位，维护劳动自主的权利。
四、《劳动法》第31条规定的评判
1、这一规定有悖于法理。
首先，对《劳动法》第31条规定的法律性质，劳动部1994年发布的《关于〈劳动法〉若干条文的说明》也将此解释为劳动者的辞职权。
《劳动法》第31条除规定劳动者解除合同应当提前30日以书面形式通知用人单位外，对劳动者辞职权的行使未做任何限制。
依合同法原理，合同的单方解除是解除权人行使解除权将合同解除的行为，它不必经过对方当事人的同意，只要解除权人将合同解除的意思表示直接通知对方，或经过人民法院或仲裁机构向对方主张，即可发生合同解除的效果。
但是合同一经有效成立，在当事人间便具有法律效力，这便造成了法律规定与合同约定之间的可能产生矛盾：
一方面，基于劳动合同的约定，在合同有效存续期间内，劳动者单方擅自解除劳动合同，应当承担违约责任;
另一方面，劳动者依据《劳动法》第31条的规定，有权提前解除劳动合同。
根据劳动合同，不得提前解约是劳动者应负担的义务;
而根据《劳动法》，提前解约是劳动者享有的权利（辞职权），那是合同的约定（私法范畴）大，还是劳动法的规定（公法范畴
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