演讲材料秦汉时期的判例法研究及其特点演讲范文 精品.docx

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秦汉时期的判例法研究及其特点演讲范文

　　中国法自诞生之日起，就比较重视成文立法的工作。

　　春秋战国时期，新兴的地主阶级以成文法为武器如郑国的子产铸刑鼎、邓析编竹刑，晋国赵鞅的铸刑鼎等，战胜奴隶主贵族阶级，上升为社会的统治阶级。

　　统一了中国的秦国全面采用奉行成文法主义的法家理论如《韩非子·心度》称法者，编著之图籍、设之于官府而布之于百姓者也以及汉承秦制等一系列特定因素，使中国最终走上了法典化国家的道路。

　　另一方面，奉行成文法主义的中国，也始终没有抛弃判例，否定判例在司法实践活动中的作用。

　　相反，中国从秦汉时期开始，就明确认可判例的法律效力，并开展了对判例法的研究活动。

　　一秦汉时期中国的判例法研究活动，共经历了三个阶段。

　　一秦代的延行事秦代的判例称为廷行事少数场合也称行事。

　　在出土的云梦睡虎地秦墓竹简中，廷行事多处出现。

　　它是在秦王朝成文法没有规定，或者虽有规定但需要变通或修改，或者使法律规定更为具体和明了等情况下被使用的。

　　从秦墓竹简中我们可以得知，廷行事在秦代已具有法律渊源的地位。

　　虽然，我们目前还没有掌握完整的秦代判例法的汇编或对判例进行研究的作品，但从《睡虎地秦墓竹简·法律答问》中对廷行事的熟练运用的情况可以推知，当时对廷行事已有了某种汇编，司法官吏对其也都知晓。

　　二汉代的引经决狱和决事比进入汉代，判例法获得了进一步的发展。

　　一方面，秦代通行的廷行事，至汉代并未完全消失。

　　《汉书·翟方进传》记载时庆有章劾，自道行事以赎论。

　　注引刘敞云汉时人言‘行事’、‘成事’，皆已行、已成事也。

　　注转引自汪世荣《中国古代判例研究》，中国政法大学出版社1997年版，第8页。

　　另一方面，在汉代又出现了新的判例形式决事比。

　　尤其是董仲舒的引经决狱活动，更是赋予汉代的判例法以全新的时代特征。

　　注廷行事和决事比的称谓虽不同，但其内容是一样的，都是在法律没有规定的情况下，比照以往的判例作出新的判决。

　　然而，引经决狱除了在技术层面上与此相同外，还显示了强烈的价值取向，即试图通过引经决狱，将司法活动的各项原则纳入到儒家的法学世界观之中。

　　这是汉代的判例法区别于秦代判例法的地方。

　　1汉代的引经决狱据《后汉书·应劭传》记载胶东相董仲舒老病致仕，朝廷每有政议，数遣廷尉张汤亲至陋巷，问其得失。

　　于是作《春秋决狱》二百三十二事，动以经对，言之详矣。

　　《春秋决狱》至宋以后即已失传，散见于各史籍，现在所能看到的仅剩下三事时有疑狱曰甲无子，拾道旁弃儿乙养之，以为子。

　　及乙长，有罪杀人，以状语甲，甲藏匿乙，甲当何论？

董仲舒断曰甲无子，振活养乙，虽非所生，谁与易之。

　　《诗》云螟蛉有子，蜾蠃负之。

　　注语见《诗·小雅·小宛》，意思为螟蛾有幼虫，蜾蠃，一种细腰的土蜂＜寄生蜂＞将其捉回巢。

　　由于蜾蠃产卵于螟蛉的幼虫体内，吸取其养料，蜾蠃的后代即从螟蛉的幼虫体内孵出，所以古人误以为蜾蠃养螟蛉为子，并进一步将螟蛉引申为蜾蠃的养子。

　　《春秋》之义，父为子隐，甲宜匿乙而不当坐。

　　甲有子乙以乞丙，乙后长大，而丙所成育。

　　甲因酒色谓乙曰汝是吾子，乙怒杖甲二十。

　　甲以乙本是其子，不胜其忿，自告县官。

　　仲舒断之曰甲生子，不能长育，以乞丙，于义已绝矣。

　　虽杖甲，不应坐。

　　甲父乙与丙争言相斗，丙以佩刀刺乙，甲即以杖击丙，误伤乙，甲当何论？

或曰殴父也，当枭首。

　　论曰臣愚以父子至亲也，闻其斗，莫不有怵怅之心，扶杖而救之，非所以欲诟侮辱父也。

　　《春秋》之义，许止父病，进药于其父而卒，君子原心，赦而不诛。

　　甲非律所谓殴父，不当坐。

　　注以上均见程树德《九朝律考》，中华书局1963年版，第164页。

　　上述判例，第一个依据儒家亲亲相隐作为判案的原则，只是扩大了该原则的适用范围从自然血亲扩大到拟制血亲；第二个判例强调了儒家的父慈子孝，以及父母子女关系中的事实上的扶养、赡养关系，并以此限制了汉律杀父罪的适用范围；第三例则强调了犯罪人的主观动机，再次肯定了儒家的君子原心，赦而不诛的原则。

　　除董仲舒之外，汉代的其他官吏也频频运用儒家的经义来处理重大的狱讼案件。

　　淮南王刘安谋反事发胶西王刘瑞议曰淮南王刘安废法度，行邪僻，有诈伪心，以乱天下，营惑百姓，背畔叛宗庙，妄作妖言。

　　《春秋》曰臣毋将，将而诛。

　　刘安罪重于将，谋反形已定，当伏法《汉书·淮南衡山济北王传》；梁王刘立骄横放纵，没有节制，甚至一天之内犯法达十一次，还与姑妈刘园子通奸有司案验，因发淫乱事，秦刘立禽兽行，请诛。

　　太中大夫谷永上疏曰《春秋》为亲者讳，今梁王年少，颇有狂病，始以恶言按验，既亡事实，而发闰门之私，非所以为公族隐讳。

　　天子由是浸而不治《汉书·文三王传》；始元五年，有一男子乘黄犊车，建黄ｚｈàｏ＠①，注颜师古注曰ｚｈàｏ＠①，旌旗之属，画龟蛇曰ｚｈàｏ＠①。

　　衣黄ｚｈāｎ＠②ｙú＠③，著黄冒帽，诣北阙，自谓卫太子。

　　公车以闻，注颜师古注曰公车，主受章奏者。

　　诏使公卿将军中二千石杂识视。

　　长安中吏民聚观者数万人，右将军勒兵阙下，以备非常。

　　丞相御史中二千石至者立，莫敢发言。

　　京兆尹隽不疑后到，叱从吏收缚。

　　或曰是非未可知，且安之。

　　隽不疑曰诸君何患于卫太子？

昔蒯聩违命出奔，辄拒而不纳，《春秋》是之。

　　注颜师古注曰蒯聩，卫灵公太子。

　　辄，蒯聩子也。

　　蒯聩得罪于灵公而出奔晋。

　　及灵公卒，使辄嗣位。

　　辄继承王位并拒绝蒯聩回国一事，得到了《春秋公羊传》的肯定。

　　卫太子得罪先帝，亡不即死，今来自诣，此罪人也。

　　遂迭诏狱。

　　天子与大将军霍光闻而嘉之，曰公卿大臣，当用经术，明于大谊。

　　徭由是名声重于朝廷《汉书·隽不疑传》。

　　在这些案例中，第一个以《春秋》大义中臣下不得伤害君主，伤害者必诛臣毋将，将而诛的原则，为处理淮南王刘安谋反提供了理论基础。

　　第二个以《春秋》中为亲者讳作为包庇梁王刘立的理由。

　　第三个判例则以《春秋》记叙的辄拒绝蒯聩回国继位的事例，作为逮捕冒充卫太子的根据。

　　由于《春秋》包括其他的儒家经典内容极为丰富，所以统治阶段可以从中寻找各种各样的根据和理由，来处理一些疑难案件。

　　据程树德汇集，除董仲舒的《春秋决狱》二百三十二事之外，汉代其他重大的引经决狱案件还有二十多起。

　　注参见程树德《九朝律考》，中华书局1963年版，第165～170页。

　　引经决狱春秋决狱，在当时具有一定的合理性和积极意义。

　　一方面，引经决狱是汉代士大夫儒者实现其公平正义之社会理想的一个途径，如前述董仲舒审理的第三个案例，如果按照汉律的客观归罪原则，判决误伤父亲乙的儿子甲为殴父罪，处以枭首的话，那肯定是极不公正的。

　　另一方面，引经决狱弥补了制定法的不足，在法律、法规都阙如的情况下，依据儒家经义使案仲得以妥善处理。

　　此外，引经决狱也为当时已经甚为酷烈的司法实践注入了一股慎刑、德治和教化的活水，在一定程度上缓解了严刑峻法的局面。

　　但是，引经决狱也具有相当的消极性。

　　首先，董仲舒在引经决狱中确立的原心定罪的原则，即使对封建的法制而言，也是极具破坏力的。

　　尤其是该原则运用到极端之后，甚至出现了志善而违于法者免，志恶而合于法者诛注桓宽编《盐铁论·刑德》的状况。

　　其次，在引经决狱的过程中，往往会出现用封建正统的法学世界观来任意改变法律的规定，从而使本来就不稳定的法律进一步失去其应有的严肃性、公正性和权威性，为法律虚无主义开了门户。

　　再次，引经决狱使儒家思想中许多消极因素如三纲五常等得以扩张，从而进一步强化了对人们的思想控制。

　　2汉代的决事比在中国古代司法实践中，比，既是一种比较成事或相关法律进行判案的行为，也是所引用的案例、成事本身。

　　《春秋左氏传·昭公二十八年》称择善而从之曰比。

　　在《汉书·刑法志》所欲活则傅附生议，所欲陷则予死比句下，颜师古注曰比，以例相比况也。

　　在奇请它比句下，颜师古注曰奇请，谓常文之外，主者别有所请以定罪也。

　　它比，谓引它类以比附之，稍增律条也。

　　在《礼记·王制》必察小大之比以成之条下，郑玄注曰小大，犹轻重。

　　已行故事，曰比。

　　注《十三经注疏》上，上海古籍出版社1997年版，第1343页。

　　决事比，就是可以引为审判依据的案例和成事等。

　　决事比的运用，在西汉时期就已较广泛。

　　《汉书·刑法志》称汉武帝即位后，外事四夷之功，内盛耳目之好，招进张汤、赵禹之属，条定法令，作见知故纵、监临部主之法，注颜师古曰见知人知道他人犯法不举告为故纵，而所监临监督法律执行的官吏部主犯人所在部门的主管官员有罪并连坐也。

　　缓深故之罪，注孟康曰孝武《汉武帝》欲急刑，吏深害及故入人罪者，皆宽缓。

　　急纵出之诛。

　　注颜师古曰吏释罪人，疑以为纵出，则急诛之。

　　其后奸猾巧法，转相比况，禁罔浸密。

　　注颜师古曰浸，渐也。

　　律令凡三百五十九章，大辟四百九条，千八百八十二事，死罪决事比万三千四百七十二事。

　　由于决事比在司法活动中起着重要的作用，同时，也是由于适用决事比的混乱，因此，从西汉起，人们就开始了对决事比的汇编整理。

　　《魏书·刑罚志》记载汉宣帝时于定国为廷尉，集诸法律，凡九百六十卷，大辟四百九十条，千八百八十二事，死罪决比，凡三千四百七十二条，诸断罪当用者，合二万六千二百七十二条。

　　关于决事比的内容，主要是在法律阙如的情况下，依据以往的旧例、成事，或者儒家的经义来处理一些疑难案件，这一点从《太平御览》所引《风俗通》记载的《辞讼比》三则佚文中可以得到证明。

　　二秦汉时期，中国判例法研究的主要内容，集中在如下几个方面。

　　一将相关的判例予以汇编，使其成为司法人员手中比较方便的工具如汉武帝时的死罪决事比，于定国删定的死罪决事比，东汉司徒鲍昱删定的关于婚姻嫁娶的辞讼比，以及其他相关案件的同类决事比等，使人们在处理死罪、婚姻家庭纠纷以及其他案件时，有了较为齐全的判案根据。

　　此外，从上面提到的三则《辞讼比》佚文中也可以看到，决事比的编纂原则是依同类相汇集，三则判例决事比中，有两则是处理并无恶意的游戏。

　　只是由于决事比的大量佚失，我们已无法得知其全貌了。

　　二用儒家的经义指导办案，将具体的判例纳入儒家的思想体系之中如前述董仲舒《春秋决狱》中的三个案例，就将具体的殴父、藏匿杀了人的义子等犯罪行为纳入到儒家的父慈子孝、亲亲相隐等原则之中。

　　在上述胶西王刘瑞、太中大夫谷永、京兆尹隽不疑等处理的案件中，也将淮南王刘安谋反案、梁王刘立淫乱案、冒充卫太子案等纳入《春秋》之义臣毋将，将而诛，为亲者讳等经义之中。

　　此外，在汉代引经决狱的其他一系列案件中，也贯彻了《春秋》之诸侯不得专地，善善及子孙，恶恶止其身，以功覆过，原心定罪，功在元帅，罪止首恶，诛君之子不宜立，选人所长，弃其所短，录其小善，除其大过，子不报仇，非子也等精神。

　　三通过对判例内容的分析，总结出法制建设的经验和教训如《史记·张释之传》载上汉文帝行出中渭桥，有一人从桥下走出，乘舆马惊。

　　于是使骑捕，属之廷尉。

　　张释之治问。

　　曰县人来，闻跸，匿桥下。

　　久之，以为行已过，即出，见乘舆车骑，即走耳。

　　廷尉奏当，一人犯跸，当罚金。

　　文帝怒，曰此人亲惊吾马，吾马赖柔和，令他马，固不败伤我乎？

而廷尉乃当之罚金。

　　释之曰法者，天子所与天下公共也。

　　今法如此而更重之，是法不信于民也。

　　且方其时，上使立诛之则已。

　　今既下廷尉，廷尉，天下之平也，一倾而天下用法皆为轻重，民安所措其手足？

唯陛下察之。

　　良久，上曰廷尉当是也。

　　这里，司马迁通过对此案整个过程的详细描述，总结出了法律应为天子与天下共同遵守，法必须取信于民，否则，国家的统治就不能稳定这些封建地主阶级法制建设的基本经验。

　　又如，《史记·刘敬叔孙通列传》记载陈胜起山东，使者以闻。

　　秦二世召博士诸儒生问曰楚戌卒攻蕲入陈，于公如何？

博士诸生三十余人前曰人臣无将，将即反，罪死无赦，愿陛下急发兵击之。

　　二世怒，作色。

　　叔孙通前曰诸生言皆非也，夫天下合为一家，毁君县城，铄熔化其兵器，示天下不复用。

　　且明主在其上，法令具于人。

　　使人奉职，四方辐辏凑，安敢有反者？

此特群盗鼠窃狗盗耳，何足置之齿牙间？

郡守尉今捕论，何足忧？

二世喜，曰善。

　　尽问诸生，诸生或言反，或言盗。

　　于是二世令御史案，诸生言反者下吏，非所宜言。

　　诸言盗者皆罢之。

　　乃赐叔孙通帛二十匹，衣一袭，拜为博士。

　　这里，司马迁通过对这一场狱案的描述，论证了非所宜言不是你们所应说的罪名的确立，堵住了大臣讲真话的嘴，使秦二世的一意孤行达到了顶点，从而既破坏了国家的法制，也加速了秦王朝灭亡的深刻教训。

　　如果说司马迁不是法学家，他在上面也不是有意识地对判例进行分析和评述的话，那么，汉代的另一位大史学家班固在《汉书·刑法志》中，则是有意识地对历史上的著名案例进行了分析，并总结出了有利于当时法制建设的经验和教训。

　　比如，班固通过对汉文帝审理太仓令淳于公一案，废除了肉刑，但却加重了笞刑，从而造成了死者更众一事的叙述，得出了汉文帝废除肉刑后外有轻刑之名，内实杀人的著名论断，提醒最高统治者在进行司法改革时，应采取真正有利于民众的措施。

　　四通过对判例的研究，得出司法实践中的经验和技术以指导办案如《睡虎地秦墓竹简·封诊式》记载的经死吊死一案，作者就抽象出了关于吊死的法医特征，它有利于对其他相关案件的处理。

　　报案记录某里的里典甲说本里人士伍丙在家中吊死，不知道是什么原因，前来报告。

　　当即命令史某前往检验。

　　令史某检验记录本人和牢隶臣某随甲同丙的妻子和女儿对丙进行检验。

　　丙的尸体悬挂在其家东侧卧室北墙的房椽上，面向南，用拇指粗的麻绳做成绳套，束在颈上，绳套的系束处在颈后部。

　　绳索向上系在房椽上，绕椽两周后打结，留下的绳头长二尺。

　　尸体的头上距房椽二尺，脚离地面二寸，头和背贴墙，舌吐出与嘴唇齐，流出屎溺，沾污了两脚。

　　解开绳索，尸体的口鼻有气排出，像叹息的样子。

　　绳索在尸体上留下瘀血的痕迹，只差颈后两寸不到一圈。

　　其他部位经检查没有兵刃、木棒、绳索的痕迹。

　　房椽粗一围，长三尺，西距地上土台二尺，在土台上面可以系挂绳索。

　　地面坚硬，不能查知人的遗迹。

　　绳长一丈。

　　身穿络制的短衣和裙各一件，赤足。

　　当即命甲和丙的女儿把丙的尸体运送县廷。

　　三与其他时期相比，秦汉时期的判例法研究，具有一些自己的特点。

　　首先，秦汉时期的判例法研究，是在推敲案情、探讨处理结果时，总结出了一些对后世法制建设影响深远的原则。

　　从分散在《汉书》、《后汉书》、《三国志》、《晋书》、《魏书》、《北史》等史籍中春秋决狱的判例来看，这些原则主要有1王者无外原则。

　　春秋王者无外，诸侯不得专地，春秋之义，海内无不统焉。

　　2君亲无将原则。

　　春秋议，奸以事君，常刑不舍，春秋议，君亲无将，将而必诛。

　　3为尊者讳原则。

　　春秋义，父为子隐，春秋为亲者讳。

　　4大义灭亲原则。

　　春秋之诛，不避亲戚，春秋之典，大义灭亲。

　　5刑不淫滥原则。

　　春秋之义，不幸而失，宁僭勿滥，赏不僭溢，刑不淫滥。

　　6罪不相及原则。

　　春秋之义，恶恶止其身，周书父子兄弟罪不相及。

　　7罪止首恶原则。

　　春秋之义，诛首恶而己，春秋诛恶及本，本诛则恶消。

　　8原心定罪原则。

　　春秋之义，原情定过，春秋之义，意恶功遂不免于诛。

　　9以功覆过原则。

　　春秋之义，以功覆过，以功补过。

　　10善及子孙原则。

　　春秋之义，善善及子孙。

　　注参见刘恒焕《中国法律之儒家化三部曲说》，载李启欣、杨一凡主编《中外法律史新探》，陕西人民出版社1994年版，第34页。

　　当然，秦汉时期的判例法研究还处在初创阶段，成果不多。

　　秦代的判例法研究《睡虎地秦墓竹简·封诊式》已如前述，而汉代由于董仲舒的《春秋决狱》，陈宠的《辞讼比》，陈忠的《决事比》，应劭的《决事比例》等都已佚失，我们无法得知其全貌。

　　但从分散的《史记》、《汉书》、《后汉书》中的各个判例来看，论述者尚局限于对判例作出过程的描述，虽也得出上述若干法制建设的经验和指导司法实践的原则，但其法理的分析和总结还是很不够的，尚未抽象出一套关于判例的确立、适用、修订等基本制度和方法。

　　其次，秦汉时期中国的判例法研究虽然尚处在草创阶段，还不成熟，但毕竟已经取得了若干经验。

　　这些经验对后世的判例法研究产生了积极的影响。

　　一方面，在秦汉时期，中国人已经开始注意将相关的判例汇集在一起，以利于司法实践部门的适用。

　　如《睡虎地秦墓竹简·封诊式》将许多法医检验的判例汇编在一起；汉代的于定国、陈宠、陈忠等，则将各种决事比按罪名排列在一起。

　　以后唐宋时代在编纂判例集时，遵循了秦汉时期创立的这一原则，如《明公书判清明集》，就是按照官吏门、赋役门、文事门、户婚门、人伦门、人品门、惩恶门等分门别类编排的。

　　另一方面，受董仲舒春秋决狱的影响，汉代判例的理论基础和研究出发点完全受到了儒家思想的控制，其结果便是一则判例往往成为一项儒家原则的体现，成为对人民进行德治教化的范例和教材。

　　这一传统对后世也发生了重大的影响。

　　无论是《明公书判清明集》，还是《折狱龟鉴》，其道德教化的内容都随处可见。

　　这大概也是中国古代判例法研究中的一大特色吧。

　　字库未存字注释＠①原字旌去生加兆＠②原字衤加詹＠③原字衤加俞秦汉时期的判例法研究及其特点