二级建造师法规新考点行政复议和行政诉讼制度.docx
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二级建造师法规新考点行政复议和行政诉讼制度
2014二级建造师法规新考点:
行政复议和行政诉讼制度
知识点一行政复议范围和行政诉讼受案范围
知识点二行政复议的申请、受理和决定的有关规定
知识点三行政诉讼的法院管辖、起诉和受理
知识点四行政诉讼的审理、判决和执行
知识点四行政诉讼的审理、判决和执行
练习题及答案
知识点一行政复议范围和行政诉讼受案范围
（一）行政复议的范围
行政复议的目的，是为了防止和纠正违法的或者不当的具体行政行为，保护公民、法人和其他组织的合法权益，保障和监督行政机关依法行使职权。
只要是公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，就有权向行政机关提出行政复议申请。
下列事项应按规定的纠纷处理方式解决，不能提起行政复议：
1、不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，应当依照有关法律、行政法规的规定提起申诉;2、不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，应当依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。
（二）行政诉讼的受案范围
行政诉讼受案范围是指哪些行政争议可以进入行政诉讼加以解决。
法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：
（1）国防、外交等国家行为;
（2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;（3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;（4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
知识点二行政复议的申请、受理和决定的有关规定
（一）行政复议申请
公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但法律规定的申请期限超过60日的除外。
因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。
（二）行政复议受理
行政复议机关收到行政复议申请后，应当在5日内进行审查，依法决定是否受理，并书面告知申请人;对符合行政复议申请条件，但不属于本机关受理范围的，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。
（三）行政复议决定
行政复议原则上采取书面审查的办法，但申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。
行政复议决定做出前，申请人要求撤回行政复议申请的，经说明理由，可以撤回;撤回行政复议申请的，行政复议终止。
行政复议机关应当在受理行政复议申请之日起60日内作出行政复议决定，其主要类型有：
1.对于具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。
2.对于被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。
3.对于具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法：
（1）主要事实不清、证据不足的;
（2）适用依据错误的;（3）违反法定程序的;（4）超越或者滥用职权的;（5）具体行政行为明显不当的。
知识点三行政诉讼的法院管辖、起诉和受理
（一）行政诉讼管辖
行政诉讼管辖指不同级别和地域的人民法院在受理第一审行政案件的权限分工。
行政诉讼管辖包括：
1、级别管辖：
行政诉讼案件一般都由基层人民法院管辖;2、一般地域管辖。
（二）起诉
提起诉讼应当符合下列条件：
1、原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织;2、有明确的被告;3、有具体的诉讼请求和事实根据;4、属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。
行政争议未经行政复议，由当事人直接向法院提起诉讼，除非法律另有规定的外，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内起诉。
经过行政复议但对行政复议决定不服而依法提起行政诉讼，应当在收到行政复议决定书之日起15日内起诉;若行政复议机关逾期不作复议决定的，除法律另有规定的外，应当在行政复议期满之日起15内起诉。
（三）受理
人民法院接到起诉状，经审查，应当在7日内立案或者作出裁决不予受理。
原告对裁定不服的，可以提起上诉。
知识点四行政诉讼的审理、判决和执行
（一）审理
《行政诉讼法》规定，行政诉讼期间，除该法规的情形外，不停止具体行政行为的执行。
法院受理行政案件，不适用调解。
除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的外，人民法院公开审理行政案件。
（二）判决
1、法院对行政诉讼的一审判决结果有：
（1）认为具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。
（2）认为具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：
○1主要证据不足;○2适用法律、法规错误;○3违反法定程序;○4超越职权;○5滥用职权。
（3）认为被告不履行或拖延履行法定职责，判决其再一定期限内履行。
（4）认为行政处分显失公平（即同类型的行政处罚畸轻畸重，明显不公正）的，可以判决变更。
（5）认为原告的诉讼请求依法不能成立，直接判决否定原告的诉讼请求。
（6）通过对被诉讼具体行政行为的审查，确认被诉讼具体行政行为合法或违法的裁决。
2、我国实行二审终审制。
当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉;不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。
逾期不提起上诉的，人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。
（三）执行
行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一审人民法院可以采取以下措施：
1、对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关的账号内划拨;2、在规定期限内不执行，从期满之日起，对该行政机关按日处50元至100元的罚款;3、向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议。
接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院;4、据不直接判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。
知识点五侵权的赔偿责任
按照《国家赔偿法》的规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
1、违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的;2、非法拘禁或者以其他方式非法剥夺公民人身自由;3、以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的;4、违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡;5、造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。
行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
1、违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚;2、违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施;3、违法征收、征用财产;4、造成财产损害的其他违法行为。
属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：
1、行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为;2、因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的;3、法律规定的其他情形。
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练习题
一、单项选择题
1、施工单位对建设行政管理部门下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是（）。
A.对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解
B.撤销施工单位资质证书的决定
C.因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分
D.关于资质证书颁发的条件不符合法律规定
2、建设行政管理部门对建设工程合同争议进行调解，施工单位不服，施工单位可以采取的行为是（）。
A.申请行政复议或提起行政诉讼
B.申请仲裁或提起民事诉讼
C.申请行政复议后提起行政诉讼
D.申请仲裁后提起民事诉讼
3、某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月
25日收到。
如果施工单位申请行政复议，申请的最后期限为（）。
A.6月4日
B.6月9日
C.7月19日
D.7月24日
4、建筑企业对行政处罚结果不服，提请行政复议，如不服行政复议决定，则（）。
A.不可以提起诉讼
B.可以提起诉讼，但是应当在收到行政复议决定之日起3天内提起
C.可以提起诉讼，但是应当在收到行政复议决定之日起15天内提起
D.可以提起诉讼，但是应当在收到行政复议决定之日起30天内提起
5、某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月
25日收到。
8月1日施工单位欲通过有关途径申请撤消该处罚决定，则说法正确的是（）。
A.施工单位可以申请复议，也可以不经过复议直接起诉
B.施工单位应先申请复议，不服复议可以向法院起诉
C.施工单位只能向法院起诉
D.施工单位既不可以申请复议，也不可以向法院起诉
6、施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是（）。
A.对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解
B.撤销施工单位资质证书的决定
C.因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分
D.关于资质证书颁发的条件不符合法律规定
7、某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月
25日收到。
8月1日施工单位欲通过有关途径申请撤消该处罚决定，则说法正确的是（）。
A.施工单位可以申请复议，也可以不经过复议直接起诉
B.施工单位应先申请复议，不服复议可以向法院起诉
C.施工单位只能向法院起诉
D.施工单位既不可以申请复议，也不可以向法院起诉
8、行政诉讼判决生效后，被告行政机关拒绝履行判决的，（）。
A.应由原告向一审法院申请强制执行
B.由二审法院责令一审法院采取执行措施
C.一审法院主动采取执行措施
D.由被告上级主管部门责令被告履行
二、多项选择题
1、根据《行政复议法》规定，下列选项中不可申请行政复议的有（）。
A.建设行政主管部门吊销建筑公司的资质证书
B.人民法院对保全财产予以查封
C.监察机关给予机关工作人员降级处分
D.建设行政主管部门对建设工程合同争议进行的调解
E.行政拘留
2、人民法院可以受理的行政案件有（）。
A.施工单位对行政复议决定不服的
B.施工单位对行政调解结果不服的
C.施工单位对某市政府作出对本地施工企业投标加分的决定不服的
D.施工单位对行政机关吊销资质证书的决定不服的
E.施工单位对行政机关不予受理资质升级申请决定不服的
3、对某地级市建设行政主管部门作出的具体行政行为，当事人不服，可以向（）申请行政复议。
A.市建设行政主管部门
B、市人民政府
C、省级建设行政主管部门
D.省级人民政府
E.国务院建设行政主管部门
4、材料供应商张某对工商局违法扣押其货物提起行政复议，在复议期间，工商局的具体行政行为可以继续执行，但有下列情形（）之一的，可以停止执行。
A.张某申请停止执行，复议机关认为合理
B.工商局将扣押改为查封
C.工商局认为需要停止执行
D.行政复议机关认为需要停止执行
E.张某提起行政诉讼
5、行政复议期间，行政行为不停止执行，但有下列情况例外（）。
A.申请人认为需要停止执行的
B.被申请人认为需要停止执行的
C.复议机关认为需要停止执行的
D.复议机关同意停止执行的
E.法律规定应停止执行的
参考答案
一、单项选择题
12345678
BBDCCBAC
二、多项选择题
12345
BCDDEBCACDBCDE
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