国际商法第二章翻译.docx
《国际商法第二章翻译.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《国际商法第二章翻译.docx（45页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。
国际商法第二章翻译
1/1/97
1
第二章
销售CISG下合同
由乔纳森钟演讲
1/1/97
2
销售CISG下合同
联合国公约关于合同货物（CISG）的国际销售是在合同货物在1980年4月11日在维也纳国际销售通过的联合国会议和生效的1988年1月1日。
该公约旨在取代1964年海牙公约。
1964年海牙公约：
货物的合同国际货物销售形成国际销售，并统一法统一法。
1/1/97
3
预约到CISG的规定
∙各成员国被允许作出保留的公约大多数条款。
∙如果一个成员国作出保留到一个特定的规定，这一规定将不适用于涉及其业务在成员国的地方党的合同。
∙该规定将在工作中涉及的方式的成员国按预期在预约合同。
1/1/97
4
销售CISG下合同
1.公约中的应用
2.修改或不同的公约规定的效力
3.合同的形成
4.根据公约根本违约
5.履行合同
6.补救措施
7.风险下的约定传球
8.商品根据公约保护
9.通过修改和解释的潜在利用公约
10.加入该公约成为澳大利亚法律的
11.在CISG的宪法意义
1/1/97
五
公约中的应用
∙概述
∙经营地点
∙规则管理公约的操作
∙在约定的应用程序的限制
1/1/97
6
概述
∙这是必要的，国家的法律成为下这些规则的合同的准据法是该公约在合同的时间，即使在公约下的国家法律规定的有关冲突适用的一员。
∙不管是不是该公约的适用是强制性的成员国是一个问题待讨论。
∙该公约的申请，可由当事人，可以推断出 推论 来自各方的默许 默认 承接在试验初期诉讼不提高公约的问题 ， 隐含的协议被拒绝 。
∙公约在任何特定情况下的应用程序已经不可避免地受到有关法律传统。
∙公约的规定，合同的可分部分的应用是可能的，而且也隐含根据公约允许的。
1/1/97
7
公约适用情况
∙该公约适用于：
1.本合同当事人在不同的国家他们的营业地点;
1.无论是双方合同的营业额是该公约的成员国家，或公约适用的冲突规则操作的结果，即使一方可能来自一个国家是不是会员，和
2.合同，或者特定问题的主题由法庭处理，不例外公约的应用之一的下降。
1/1/97
8
经营地点
∙规则来确定业务的平价“的地方：
∙营业场所必须在合同或之前订立合同的双方交易披露信息的基础上确定的，任何推论暗示营业地点，但有没有依据合同或任何事实未知的之前订立合同各方必须计算在为厘定业务的方地的目的。
∙营业场所不受当事人的国籍或当事人的合同或民事或商业性质，否则可能会明示或暗示暗示当事人的营业额来确定。
∙如果当事人有一个以上的营业地点，营业地应了一句它具有关闭关系到合同及其履行。
∙如果当事人没有营业的标称地点，营业地点应该是党的惯常居住地。
有时，党的事业的地方的确定是必须由法院开庭审理此案决定的问题。
1/1/97
9
规则管理公约的操作
∙该公约不适用于涉及来自不同国家的当事人的所有合同。
它仅适用于跨越国界的商品出售。
∙规则的公约变成适用。
∙相关因素确定公约的适用
1/1/97
10
规则的公约成为适用
1.国家（其中合同当事人有各自的经营场所）是CISG的成员。
2.凭借通过论坛---那里的规则，确定一个成员国的法律是合同的准据法，或冲突的规则操作的双方当事人选择CISG为治法---与合同涉及双方来自不同的国家，无论在哪里，双方都有各自的业务的国家是否是该公约的成员。
见情况
1/1/97
11
相关因素确定公约的适用
∙在案件没有6653，判例法案例103，仲裁庭决定，该公约可能是适用的几个理由，其中包括：
1.该公约是法国法律的一部分;
1.双方分别来自两个国家;
2.此次出售是国际;
3.这些物品不排除商品;
4.此次出售是不是排除出售;
5.争议的问题是由公约的规定。
1/1/97
12
在约定的应用程序的限制
∙情况公约不适用于：
1.一家卖消费品
1.一个售价为基于法律，权威的拍卖或出售任何如执行法院命令出售
2.销售股票，股票，投资证券，票据，货币，船舶，船只，气垫船，飞机或电
3.任何合同货物的处理，或合同的技能，劳动或服务的供应
4.关于其职责的合同或有效期内，即使该公约可以管理有关合同的任何法律问题
5.根据有关合同传球属性的效果，即使该公约可以管理有关合同的任何法律问题。
6.卖家的死亡或造成其是根据本公约所规定的合约销售的商品造成人身伤害的责任。
7.如果当事人的任何合同或问题已经排除了公约的适用在CISG的第6条。
1/1/97
13
修改或改变的效应
该公约的规定
∙当事人有自主定制根据自己的需要对公约的规定，并覆盖了那些当事人不利于条款的效力。
∙他们可以改变提供或提供了明确同意任何影响。
∙合同当事人的国际销售，或缔约国可以修改，更改或排除的CISG大部分条款的效力。
1/1/97
14
合同的形成
∙合同手续
∙要约下的约定含义
∙有效报价的含义
∙要约的撤销
∙报价甩
∙有效抑制
∙接受下的约定含义
∙规则，用于计算时间进行验收
∙还价和修改验收
∙逾期接受的影响。
∙结论合同
∙修改或终止合同
1/1/97
15
合同手续
∙合同的手续涉及在其中一个订立合约的形式，并通过它可以进入程序。
∙不管是不是必须以书面形式订立的合约是流于形式，这是由第11条规定的问题。
∙第11条规定，销售合同不需要缔结，或证明，写，不受任何其它条件的形成。
它可以通过任何手段，包括证人证明。
∙一些承包国家提出保留，以排除这一规定的影响。
1/1/97
16
对要约的公约含义
∙要约是一个“建议订立合同给一个或多个特定的人”。
∙它必须是“十分确定，并表明要约人打算约束的情况下接受”。
∙它是否是一个“充分确定的”是由三个指标确定：
1.货物的描述;
1.它们的数量或可确定的数量; 和
2.他们的价格或可确定的价格。
1/1/97
17
有效报价的含义
∙该公约规定，该要约生效的时间是在要约到达受要约人，而该公约允许要约人撤销任何报价，只要在撤离前，或在同一时间以要约到达受要约人。
∙如果由一个字母，而是由前或作为要约到达，同时它到达受要约传真或口头声明撤回要约将不会生效。
1/1/97
18
要约的撤销
∙要约人可以改变他或她的头脑和撤回要约前，要约到达受要约人，也可以撤销要约之前被接受。
∙在撤销一般的规则是，撤销的报价可以在验收前的任何时间予以撤销，但撤销必须到达受要约的要约调度验收前。
∙在撤销一般的规则并不适用于不可撤销的要约。
∙如果报价被撤销，要约人不会被它约束。
如果要约是不可撤销的，要约人必然会被它直至为要约做的东西是不是下的报价要约的权利是一致的。
1/1/97
19
报价甩
∙的拒绝是显示了他或她不会接受要约的要约。
∙它可以是受要约人有意拒绝提供明确指示。
∙到包含条款基本上从提供不同的报价任何答复也构成了抑制到原来的报价。
1/1/97
20
有效抑制
∙当它被拒绝的报价将被终止。
∙当甩到达要约人的拒绝生效。
∙受要约人可以接受的要约或撤回拒绝，如果拒绝接受或撤销到达之前拒绝要约人。
1/1/97
21
验收的含义
根据公约
∙验收可以是语句或要约人表示同意一项要约“的行为。
沉默或不活动“本身并不等于接受”。
∙报价（即规定要约被视为已接受了邀请，如果在固定的时间内没有接收到拒绝将不会根据公约允许的，除非当事人在他们之前的交易采取了这种做法。
∙收到的陈述或行为的指示是由要约人无论是在固定的时间或合理时间内，只有当一个承诺生效。
∙接受的方式是受双方之间建立proctice，或接受他们的业务往来过程中的使用。
∙受理通知书必须在固定的时间，或在合理的时间内到达要约人。
逾期接受可在要约人的选项被接受。
∙验收可以在之前承诺到达要约人随时撤回。
1/1/97
22
规则，用于计算时间进行验收
∙如果要约是在一个字母或电报的形式，期限从开始发货的日期; 但
∙如果发出要约的即时通信的任何方式取得，期间开始从要约到达受要约人的时刻。
∙该公约不排除任何法定节假日或非工作日，除非固定期限的最后一天是法定假日或非工作日。
1/1/97
23
还价和修改验收
∙这五个方面向要约作出回应
∙还价和改进的接受之间的区别。
1/1/97
24
这五个方面向要约作出回应
1.验收
2.一种改进的验收（验收与修改，这是不是从要约的条款有重大差异）;
3.还价
4.的拒绝; 或
5.沉默，这相当于拒绝在大多数情况下，但可能会被视为接受在特殊情况下。
1/1/97
25
还价和改进的接受之间的区别
∙还价是“载有添加，限制或其他修改”对有关价格，质量或数量的商品，地点和时间交付的条款，以及双方的责任作出答复。
如果要约的条款已经实质性改变，回复达还价。
∙一种改进的接受是一个包含增补或限制不实质性地改变要约条款的答复。
1/1/97
26
逾期接受的影响。
∙该公约没有作出逾期接受无效的，只是因为时间已晚。
∙逾期接受可在要约人的选项被接受。
∙逾期接受将是无效的，如果要约人选择不通过这些手段来接受它。
1/1/97
27
结论合同
∙合同订立的时刻对要约的承诺生效。
∙该公约规管销售合同，卖方的权利和义务，并从这样的合同而产生的买家只有形成。
∙该公约并不关心的任何条款的合同或有效性。
也不是关心下，销售合同传递的财产。
∙公约规定了合同的成立并不必然导致执法的合同，如果合同或其条款的有效性是根据相关国内法律质疑。
1/1/97
28
修改或终止合同
∙合同可以变更或者当事人的约定只是终止。
∙书面合同，其中包含一个需要通过协议的任何修改或终止，应以书面规定，不得以其他方式更改或根据协议终止。
然而当事人可以通过他的行为从主张这样的规定的范围内，另一部分依靠，就不得。
1/1/97
29
根据公约根本违约
∙根本违约灵活的意义
∙根据第25条根本违约
1.25艺术史
1.可预见性和合理的人测试
1/1/97
三十
根本违约的含义
∙根本违反公约规定的含义可以理解在两个方面：
1.当事人能够在其合同中界定的根本违约的含义。
1.在没有当事人的自己根本违约的定义，该公约第25条适用。
1/1/97
31
根据第25条根本违约
∙根本违约在该公约第25条规定：
∙债务人违反了合同承诺的一方是根本的，如果它导致这种损害对方实际上剥夺了他有权根据合同指望，除非违反合同一方并不预知他和一个合理的人同一种相同的情况下，也不会预见到这样的结果。
1/1/97
32
根据第25条根本违约
（2）
1.根本违约是通过观察违约的结果来确定，而不是短期的性质破坏。
2.它的定义是由违约的不利影响必须是可预见到的因违反党的要求合格。
3.第25条似乎需要预见到因违反下列损害的程度的能力。
1/1/97
33
履行合同
∙根据公约确定合同的履行
∙卖方的义务演出
∙买方的义务业绩
1/1/97
34
合同的履行
根据公约
∙在CISG只涉及买卖双方来自两个不同国家之间的合同。
∙只有合同的买方或卖方的性能根据公约处理涉及合同履行的规定。
∙如果销售合同采用国际贸易术语2000年，双方在这样的contractmust负债进行解释的贸易术语和公约的有关规定的组合光。
∙在国际贸易术语2000和公约的规定不一致的情况下，国际贸易条款为准，因为国际贸易术语的incorporateion应视为当事人的明确同意修改公约的有关规定的影响。
1/1/97
35
卖方的义务
1.什么是卖方的义务
2.交货地点
3.时间交付
4.发出通知的货物托运
5.进入运输合同
6.为了便于保险
7.提供文件
8.有一般的销售标题
9.有出售知识产权的所有权
10.根据违反所有权的行动限制
11.货物在公约下整合
12.适用性
1/1/97
36
卖方的义务
（2）
1.货物的适销性
2.货物与样品合格
3.包装合理的方式
4.有关隐含条款条件
5.有关潜在缺陷的义务
6.为了确保交付合格后，
7.卖方的义务和考试买方的权利
8.不符合规定的通知
9.该公约规定的时效期限
10.交货日期前的自我治愈的补救措施
11.交货日期后自愈的补救措施
12.豁免
1/1/97
37
什么是卖方的义务
∙卖方在公约下的两个基本义务：
∙交付货物和文件按照合同。
∙为了保证货物与合同相符。
根据公约的各项规定，卖方的义务，有时由法院审理的纠纷平衡，导致变化的公约的某些条款的解释。
1/1/97
38
规则确定交货地点
∙如果销售合同涉及到货物的海上运输，陆，空，在没有任何明确协议的卖方有义务将货物交付只给第一承运人。
∙如果销售合同涉及到具体的商品，在没有任何明确协议另有规定，交货地点是哪里，当事人的知识，货物或将成为地方。
∙在这不属于以上两种情况，在没有任何明确协议，否则的情况下，交货地点是在哪里，卖方有他或她的生意在当时合同订立时的地方。
1/1/97
39
规则来确定交货时间
∙如果一个特定的日期是固定的，或从销售的接触取得的，按照货物必须交付的日期。
∙如果在一段时间内是固定的，或从合同确定的，可将货物交付在该期间内的任何时间，除非''的情况表明，买家是选择在这段时间内的日期。
∙如果一个日期或一段时间没有固定，也没有确定，在合同中，货物必须在合理的时间内，合同签订后交付。
1/1/97
40
通知对货物托运
∙发出通知给买方指定的代销商品被视为具有同样的效果明显标记的商品或描述货物装船单据，风险的转移。
∙该公约规定对卖家一般责任，以确定或明确标明商品或清楚地描述货物在货运单据或通知买方。
∙这些行为的目的是为了使买方交付时，以确定该品。
1/1/97
41
进入运输合同
∙如果卖方是负责安排运输的货物的销售基础上，CIF，CPT，CIP或条款合同的情况下，卖方以运输合同的义务。
∙第32条
（2）经常会被修改或重写，如果任何国际贸易术语的销售合同被采用。
1/1/97
42
为了便于保险
∙它要求卖方协助买方投保的货物，即使卖方没有义务以确保在销售合同的商品。
∙贸易术语解释通则2000将覆盖这一规定，如果纳入合同期限规定了详细的规则保险。
1/1/97
43
提供文件
∙文件的输送通常是支付价款的过程的一部分。
∙如果卖方容易“移交与货物有关的单据，他必须交给的时间和地点，并在按照合同所规定的形式”。
∙它允许卖方治愈任何缺陷交付约定的时间之前已经交付的文件。
但买方有权要求赔偿，因为损坏的文件而产生的任何损失。
1/1/97
44
有卖的称号
∙第41条规定的交付货物必须是'无任何权利或第三方索赔“后，卖家一般责任。
1/1/97
45
有卖的知识产权的所有权
1.卖方必须保证货物免受基于工业或知识产权的任何第三方的索赔。
2.这种义务是基于要么实际或卖方在合同订立时的时间假定知识。
3.根据第42条的第三方索赔应该在那里的货物拟出售或使用在当时是签订合同时国家的法律索赔。
4.根据第42条的第三方索赔，也可以在那里的买家都有他或她的地方业务的国家的法律索赔。
5.第42条没有被违反，如果买方知道或理应知道在合同订立时索赔的可能性。
6.第42条没有被违反，如果索赔'从卖方的符合技术图纸，设计，公式或其它规格提供买方结果“
1/1/97
46
根据违反所有权的行动限制
∙这是要求买方尽快任何违反所有权出售的通知销售。
就是说
1.买方必须通知卖方在合理时间内买方知道或者应当知道第三方的索赔基于工业或知识产权所售货物的存在后。
1.该通知必须指定第三方claimor权的性质;
2.有两年没有最高限制期限提出索偿向卖方
3.有卖方不能依靠限制的利益下，艺术43，如果他或她知道或理应知道双方的可能性和第三方索赔的性质条件。
1/1/97
47
货物不符的含义
∙货物不符是指不与合同明示或暗示的条件只有符合，也符合第35条中的“默示条款”。
∙该公约没有明确的健身区分的目的，可销售品质，符合说明或样本，并用合同数量一致。
1/1/97
48
健身的目的，卖方的义务
∙第35条
（2）规定的隐含条款，以健身为对卖家的目的。
∙该规定指出，在没有任何明确协议，卖方负责提供货物，“是适合明示或默示地通知卖方在订立合同的任何特定目的”。
1/1/97
49
卖方的义务和商品适销
∙第35条
（1）规定，卖方必须提供的货物，按照合同所规定的质量。
“quality'in这种情况下是指”销售质量“。
1/1/97
50
关于包装一个合理的方式，卖方的义务
∙第32条
（2）（D），要求将包含或装在一个合理的方式品。
∙该包装的合理性是由它包装的性质相同货物的普通商品房的做法比较来确定。
∙在没有一个既定的做法，在包装的合理性被考虑包装是否足以保存和保护有关货物的目的决定的。
1/1/97
51
货物的卖方义务有关合格
与样品
∙根据第35
（2）（C），符合样本实际上意味着货物必须“具备该卖家已举行了向买方提供的样品或模型的货物的质量。
1/1/97
52
在限制性条款与默示条款，卖方的义务
∙第35条（3）包含一个条件是卖方不承担任何不符合同规定的责任，“如果在合同买方知道或不可能一直不知道这种不符合同结束的时候”。
∙它否定了对买方的实际或推测，知识不符合规定的地面卖方的义务。
∙这个条件似乎是基于契约自由的概念。
1/1/97
53
关于潜在的缺陷，卖方的义务
∙第36条
（1）持有的潜在不符合责任的卖方（即任何不符合规定，不能发现的，交付的，例如，时间，由一个合理的人的情况下而言）。
具体要求包括：
1.对符合标准的缺乏必须存在的时候，当风险在艺术67-9传递
1.对符合标准的缺乏通常潜伏在当时的风险传递时; 和
2.还有的是，第36条
（1）如果卖家能证明不符合规定并没有在当时存在时，风险传递不适隐含条件。
1/1/97
54
为了确保交付合格后，
∙卖方仍然负责风险的转移后发生的任何不符合同规定的，只要不符是违反了卖方的任何一种的结果。
1/1/97
55
考试买方权
∙规则检查货物以确定货物是否符合公约的合同：
1.买方有责任尽早后货物在他或她的处置有关情况检验货物
1.当销售涉及货物的海上，陆上，航空的运输，买方应尽快practiable检验货物后，货物到达目的地
2.当货物都被重定向或重新派遣之前买方能够检查他们和卖方知道或者应当知道这一点，买方应检查货物的实际货物到达新目的地后。
1/1/97
56
卖方在不符合规定的通知义务
∙买方必须'向卖方指定后他发现，或在合理的时间内缺乏合格的性质通知应该已经发现了它“。
具体要求包括：
∙买方必须给予不符合的发现通知;
∙该通知必须指定不合格的性质;
∙该通知必须在买家却发现，还是在合理的时间内给予理应发现，在不符合要求; 和
∙在合理的时间在有关情况确定，考虑到艺术36和38，任何普通的商业行为和当事人之间的任何先前的交易。
如果未能符合第39条
（1）可能导致买方失去他或她的依靠不符的权利。
买方将失去终止合同或要求救济的权利。
1/1/97
57
卖方的义务和公约下的时效期限
∙第39条
（2）规定，
在任何情况下，买方失去了依靠货物不相符的，如果他不给通知卖方其在两年内从货物实际交付于它移交给日起最新的权利买家，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。
∙时效期限不中的情况下，卖方知道或理应知道该缺陷或不符合规定的存在运作，根据第40条。
1/1/97
58
卖方的义务和交货日期前的自我治愈的补救措施
第37条规定：
如果卖方在交货日期前交付货物，
（1） 他可以在那个日期，交付任何缺漏部分或
（2） 弥补货物的交付量不足时，或 （3） 交付货物更换任何不符合要求的货物交付或 （4） 纠正任何不符合在交付的货物，但行使这一权利不使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。
但是，买方保留要求赔偿本公约规定的任何权利。
1/1/97
59
卖方的义务和交货日期后自愈的补救措施
∙卖方也不妨在固定的日期为交货后行使自我治愈补救措施的权利。
48艺术的主要景点包括：
1.当买方无权，或不打算，以避免在第49条的合同，卖方可要求治愈他或她自己的费用，对任何不符，前提是这不会导致不合理的延误或不合理的不便买方，或导致报销 偿付 通过先进的买方费用，卖方 的任何不确定性 ;
1.卖方应请求向买方行使自愈的补救，如果他或她打算依靠艺术48;
2.这样的要求意味着一个合理的时间内买家的响应需求;
3.到达买方时请求生效;
4.卖方有一个假定的自决权治愈如果买方未能在合理的时间内，卖方的要求作出回应; 和
5.卖家的推测正确的，一旦适用，将禁止买家诉诸与卖方有权自愈时间要求的期限内表现不符的任何补救措施。
CTND
1/1/97
60
在交货日期后的补救措施
∙48艺术产生了 卖方有权治愈的交货日期后的任何不符的 反驳 可反驳的 推定。
∙这种推定可以被推翻，如果买方能够证明这样做将导致他或她的“不合理的不便”或“不合理的拖延”或导致“报销了先进买方的费用，卖方不确定性”。
∙卖方也可以请求艺术51.行使有关的自我治愈良方部分交付或不符合规定的货物的一部分这一权利是基于假定，即货物的合同项下的合同的履行是可分割的。
1/1/97
61
卖方的义务和豁免
（1）
∙根据第79条
（1），违反卖方（或买方，视情况而定），可原谅 免除 ，如果他或她可以证明违反了“由于其所能控制的障碍”。
∙但卖方还必须证明该障碍是无法合理预见在合同订立时，或者说，它是不是合理期待他或她，以避免或克服障碍或其后果。
∙这与我们所知道的 不可抗力 普通法。
1/1/97
62
卖方的义务和豁免
（2）
∙第79条
（2）允许卖方（或买方，视情况而定）要求根据第79条豁免
（1）如果他或她的违反是由于违反了一个分包商谁主张 不可抗力 。
∙根据第79条（3），卖方可以根据第79条要求免除
（1）只对障碍存在的期间。
∙第79条（4）要求违约方通知障碍的无过错方及其作用，对他或她的履约能力。
1/1/97
63
买方的义务
∙什么是买方的义务
∙付出代价
∙价的测定
∙支付到位
∙支付时间
∙提货
∙买方的义务和豁免
1/1/97
64
什么是买方的义务
∙支付商品的价格; 和
∙受领货物。
1/1/97
65
买方的义务
付出代价
∙第54条规定，买方有义务支付货物的价格包括采取这样的步骤或遵守这些手续是按合同规定，任何法律法规，使要作出付款的义务。
1/1/97
66
买方的责任和决心的价格
∙第55条规定了规则确定货物的价格，当合同无法修复的价格，或做出规定明示或暗
升级会员 