司法考试商法经济法商经讲义笔记.docx
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司法考试商法经济法商经讲义笔记
第一章：
公司法
第一节概述
一、公司概述：
公司=法人+社团性+企业。
1法人性，依法设立，自己名称机构场所，自己名义从事活动、独立担责，
2社团性，通常两个或两个以上的股东出资组成，
3营利性，以营利为目的
二、公司的权利能力和行为能力
权利能力，执照签发取得权利能力，注销登记丧失权利能力。
受限于经营范围。
行为能力，内部实现方式（法人机关：
1股东会【股东大会】、2董事会、3监事会，没有高），外部实现方式（法人代表实施，公司承受）
二、公司的分类：
股东责任范围分：
有限责任公司（股东认缴额担责），股份有限公司（认购股份额担责）
股份转让方式分：
封闭式（股份不能在证券市场自由转让），开放式。
公司的信用基础分：
人合公司——股东个人信用；股东无限责任。
资合公司——公司的资本规模为信用基础，股份公司。
人合兼资合公司——有限公司（人合为主资合为辅，1-50人），非上市公司有一定人合性。
公司之间的组织关系
总公司、分公司（不具法人资格，有营业执照，是独立诉讼主体）；母公司、子公司，母公司是子公司的股东；
三，法人人格否认制度
股东有限责任（出资义务外，无责任）。
人格否认制度，债权人可向股东直接求偿。
前提，股东滥权行为（1虚假陈述、2人格混同、3空壳经营、4操纵公司）。
无限连带。
第二节公司的设立
设立是多方法律行为，两种方式（发起设立、募集设立）。
成立是事实状态，执照签发日。
发起设立（全部股份或首期发行由发起人自行认购）
募集设立，发起人认购不得少于应发行股份总数的35%，其余公开或向特定对象募集。
有限公司（只能发起），股份公司（可发起，可募集）。
申请人，有限（股东指定代表或共同委托代理人），国有独资（国家授权投资机构或部门），股份（董事会）
名称预先核准，名称保留期6月，不得从事经营，不得转让。
设立申请文件：
申请书，委托证明，章程，预先核准通知书，公司住所证明，身份证。
二、发起人
不限于自然人，法人、非法人组织、国家。
签订发起人协议，之间是合伙性质
有限公司发起人就是股东（1-50人），股份公司发起人2-200人（股东无上限），半数以上在境内有住所，无国籍要求。
设立中责任，谁签名谁担责，若得利要担责，若失败要连带。
侵权，成立找公司，未成立找发起人。
例外（发起人自己利益+相对人知情，担责）。
因履行公司设立而给第三人损害的，成立的公司担责；未成立的全体发起人连带；可向过错发起人追偿。
设立失败时，发起人对设立公司产生的费用和债务承担连带清偿责任。
三、股东出资规则，
公司财产最初来源。
a货币出资（币种不限，存入公司账户，无金额限制，违法所得可出资【拍卖变卖处置股权】）
b非货币，实物、知识产权、土地使用权等。
要求，①用货币估价（法定评估）②并依法转让的
1实物，不享有处分权的，公司可善意取得
交付和过户分离：
交付未过户，交付享权；过户未交付，交付享权。
2土地使用权，a出让地，b无权利负担。
3股权出资，合法+无瑕疵+手续全+已评估。
①合法持有并依法转让；②无权利瑕疵或者权利负担；③已履行股权转让的法定手续；④股权依法价值评估。
（三）禁止出资方式（不能转让）
1劳务、2信用、3自然人姓名、4商业信誉、5特许经营权、6设定担保的财产、7保险单
四、出资瑕疵法律责任
（1）出资违约，货币未按期足额，非货币未办理转移手续。
责任，对外补足+连带，对其他股东违约，对债权人（未出资本息范围内+一次责任+补充赔偿+连带）
（2）出资不实：
非货币财产高估。
责任形式：
对其他股东无违约责任，向公司补足差额+连带责任；
中介机构在评估或证明不实的范围内赔偿。
（3）抽逃出资：
①虚构债权债务关系将出资转出；②虚假财务会计报表虚增利润分配；③关联交易转出；
其他未经法定程序抽回出资。
责任形式：
抽逃者返还本息，协助抽逃的连带；
垫付出资人不担责。
（4）增资时出资瑕疵
补足出资，其他股东无连带。
董、高担相应责，可追偿。
（5）瑕疵股东限权：
股东未履行/未全面履行/抽逃出资，不适用诉讼时效抗辩
限制新剩利（依实缴比例），新股优先认购权、剩余财产分配、利润分配。
不限知情权。
处理方式，a有限公司（催缴不成，股东会决议解除【办理法定减资】）
b股份公司，催缴不成，另行募集。
出资瑕疵的股权转让，受让人知或者应知的承担连带。
五、公司章程
依法制定，设立必备之一。
对内效力，不约束债权人。
相对记载事项，非经载明于章程不生效力。
越权章程行为有效，未违法的有效。
第三节公司的资本
资产=负债+所有者权益，以资产对外承担债务责任。
资本（股东认缴出资额）
二、我国资本制度
认缴资本制，不需法定验资。
例外，实缴资本制，法定验资；1股份公司、金融业（2银行【注册资本最低限】、3证券公司、4保险公司）。
第四节公司的股东
股东资格：
无限制（自然人、法人、其他组织、国家【国资委】），可为无人或限人。
股东资格的取得，1股东名册，记载出资额。
2工商登记姓名或名称。
未登记不得对抗第三人。
冲突的，内部以股东名册，外部以工商登记为准。
3出资证明书≠股东资格取得（还包括出资以外的转让、继承方式）。
向股东签发。
符合善意取得的一股二卖，可取得股东资格。
二、实际出资人与名义股东
名义股东，只有登记姓名（股东名册及登记机关）没有出资。
实际股东，没有登记姓名但有出资。
履行出资并实际享有股权，但姓名未记载。
2实际—名义股东关系，代持股协议有效，投资权益属于实际出资人。
3实际出资人显名的，须履行股权转让手续（过半数同意）。
4名义股东—第三人关系，a转让、b质押股权合同有效，c有权处分股权。
受让人须符合善意取得。
5名义股东—债权人，名义股东承担补充赔偿责任，可向实际出资人追偿。
三、冒名股东
冒用他人名义出资并将该他人作为股东登记的，冒名登记行为人担责。
被冒名股东不担责。
四、股东权利和义务
a特征，1内容具有综合性：
自益权与共益权2通过出资所形成3属于社员权
原则，股东的有限责任原则，股东权平等原则（出资额与权利大小相对应）
b股东权内容，1财产权（自益权，资产收益，新剩利），
2管理权（共益权，参与重大决策、选择管理者）
c义务，共同义务（出资、不干涉经营），特别义务（控股股东、控制人，不得滥用地位、关联关系害公司，违法应赔偿）
控股股东，出资额过50%，或不足50%但决议有重大影响的。
五、股东代表诉讼
因公司利益受内部人侵害，诉讼后果归公司。
Step1（董、监、高、第三人）害公司，有限公司股东（不限）、股份公司股东（连续180日+1%），书面请求监事（会）或者董事会（执行董事）向法院提起诉讼；（交叉请求）
Step2，公司直接诉。
Step3，30日不提起的或情况紧急，股东提起。
第五节公司董监高
一、消极任职资格：
①无人、限人；
②经济犯罪+5年。
贪、贿、侵占、挪用、破坏经济秩序期满未逾5年或政治权利未逾5年；
③经营者个人责任+3年。
破产理/事/长（经理、董事、厂长）3年不当官
④违法代表人3年不当官。
⑤个人负债大，到期未清偿。
二、义务。
忠实勤勉。
禁止行为：
挪个贷自竞佣秘（挪用、个人名义存储、借贷担保、自我交易【有例外】、竞业禁止【有例外】、佣金据为己有、披露秘密）
违反，归入权（收入归公司），赔偿。
第六节公司财物与会计制度
有限公司，股东有权查阅、复制账簿；如股东还在竞争公司任职，公司有权拒绝。
股份公司无权查阅。
二、收益分配制度
1、收益分配：
a.纳税、补亏（不超5年）。
b.提取法定公积金，10%，法定满50%可不提取；
c.支付股利。
有限公司：
约定优先，实缴比例分配；
股份公司：
约定优先，持股比例分，提前分的返还（补亏和提取法定公积金前）。
公司自持的不得分配利润。
2公积金制度。
任意公积金：
股东会决定，可以提取。
股东会定提取比例。
资本公积金：
溢价款；
公积金的用途：
1扩大经营、2转增资、3补亏（资本公积金不得）。
第七节公司变更、合并、分立。
变更，增资（决定日起30日内），
法定公积金转增资（留存的不少于转增前25%），减资（公告日起45日），
类型变更，须股东会决议，有限变股份的（折合的实收股本总额不得高于净资产额）。
解散的应注销，新设立的应登记（公告起45日）。
二、合并、分立
股东会决议。
1编制资产负债表和财产清单（不经过清算）。
2通知债权人（决议10日内），
3报纸公告（30日内）。
合并，接到通知30日内或未接到的公告45日内，债权人权利（要求清偿债务或提供担保）。
分立，分立后的承担连带（约定除外），债权人不可要求清偿债务或提供担保。
第八节公司的解散、清算
解散，1一般解散（期满的、决议的、合并分立的），
2强制散，
3股东请求法院解散，提供担保的可保全（不影响正常经营）。
组成，原告（表决权10%股东），共同原告或第三人（其他股东），被告（公司）。
可调解。
解散理由，2年不开会、2年无决议、董事长期冲突。
禁止理由，1知情权、2利润分配受损，3亏损不抵债4被吊销执照未清算（可提清算之诉）。
同时提出清算的不受理。
二、公司的清算
a自行清（事由出现15日内）；
b指定清，自行清算拖延或损害利益的，债权人或股东申请。
清算顺序：
自行清算债权人申请股东申请。
债务：
通知债权人（10日内）——公告（60日内）——债权人申报债权（通知30或公告45日内）
分配顺序：
支付清算费→职工工资、社保、法定补偿金→税款→清偿债务→分配股东。
诉讼，由清算组负责人参加，无清算组的法人代表参加。
法律责任，主张股东、董事对债务清偿：
1未成立清算组【股东、董事、控股股东】、
2无法清算【怠于履行】、
3解散后恶意处置财产，
4解散后未清算即注销公司
5股东未缴纳出资不受时效限制
第九节有限责任公司
人资两合性。
股权转让（有约定从约定），对内转，自由转。
对外转，其他股东人数过半数同意，不同意转让的应当购买。
同等条件其他股东有优先购买权。
强执导致的转让，强执股东的股权的，应通知公司和全体股东（通知20日内行使，否则放弃）。
转让后，注销原股东的出资证明书，修改章程和股东名册。
股东股权收购请求权，1，连5年盈利，符合条件但连5年不分利润；
2，合、分、转主要财产
3，解散事由出现后，决定存续的。
先协商后诉讼：
决议60日内协商不行的，90日内诉讼。
四、组织机构（职权）
1股东会（一人公司无，国有独资公司为唯一股东），非常设机构，
2董事会（经营决策机关）、3监事会。
（二）职权
股东会，1决定经营方针和投资计划。
2人事权（选举和更换非职工代表的董、监，报酬。
不包括经理、董事长）。
3发行债券决议。
4修章程。
董事会，1决定经营计划和投资方案（落实投资计划），2对外签投资合同3人事权（决定经理、副经理，报酬）4决定管理机构设置5制定公司基本管理制度。
经理，1组织实施年度计划和投资方案（不决策，董事会决策）。
2拟定管理机构设置方案。
3制定具体规章。
4董事会分权。
重大决策，董事会制定、股东会决议。
包括，1、年度预决算
2分利润和补亏方案
3增资减资
4合分变、散清算。
五、股东会议制度
首次会议，出资最多的股东召集，15日前通知。
定期会议，依章程规定。
A有董事会，1董事会召集，主持（董事长副董事长推举董事）
2监事会/监事召集
3，10%表决权股东召集。
B无董事会，1执行董事
2监事会/监事
3，10%表决权股东。
临时会议提议召集人，1，10%表决权股东，2。
1/3董事。
3监事会或监事。
表决规则，1章程约定优先，2按出资比例。
表决程序，章程定，书面一致同意的可不召开股东会。
2/3表决权（1改章程、2增资减资、3合分散、4变形式），
决议效力，a无效的（违法，决议主体不合法），
b可撤销（程序违法、违章程，内容违章程；作出60日内撤）
利害关系股东表决权的排除，a公司向其他公司投资或担保。
股、董决。
b为股东或控制人担保，股东决（没有董）。
六、董事会会议制度
有限公司董事会组成，1董事，2职工代表（2个以上国有企业或投资主体），3董事长（章程定）。
任期不超3年，3-13人。
低于最低人数的改选出新董事前原董事仍在岗。
例外（小公司，1名执行董事，无董事会、无董事长）。
经理、属于高管，可兼董事（董事长、执行董事），不得监事。
监事会、3年期。
A组成，人数大于3人（股东代表、职工代表≥1/3，主席过半数产生，董高不兼任）。
小公司（1-2名，无监事会）。
B监事职权，1检查调查（财务、经营情况），
2提议临时股东会（董事会不听话），
3监督（董高罢免建议，股东代表诉讼【对董高】，列席董事会质询）。
九、一人有限公司
股东，可以是自然人（只能设1个公司，不能再设1人子公司）、可以是法人（全资子公司，数量无限制）。
只能是有限责任（不能股份制，股东有限责任）
人格混同，不能证公司财产独立于股东，无限连带。
股东自证。
组织机构，无股东会，董监可以没有，
重大事项书面决（1改章程、2增资减资、3合分散、4变形式5董监报酬等）。
十、国有独资公司。
有限责任，股东唯一（国资委），股东法定（国家）。
合分散破产国资委审核，本级政府批准。
第十节股份有限公司
资合性。
组织机构法定。
发起设立，发起人认购全部，签发起人协议，书面认缴（违约责任）。
募集设立，发起人认购35%或以上（另有规定从规定），证券公司承销，银行代收股款。
法定验资。
创立大会，a缴足起30日，b发起人召集，c过半数出席，
d职权（1定章程、2选董监、3审设立费和财产、4不可抗力重大变化可不设立公司），
e出席认股人表决权半数通过。
f董事会大会30日内，申请设立登记。
股本抽回，1未按期募集，2未按期召开，3大会决议不设立公司。
发起人返还（本金及利息）。
三、组织机构——股东大会（有限公司为股东会）
股东大会，每年1次，20日前通知，不得对未列明事项决议，无记名股票发行的30日前公告。
临时会议，2个月内，15日前通知，不得对未列明事项决议，
临时会议的情形1，董事人数不足法定【5人】
2，未弥补亏损达股本总额1/3。
3，10%以上股东请求
4。
董事会、监事会提议
股东大会程序，1，董事会召集，董事长主持（副董事长接替半数以上董事推举）
2监事会召集和主持（董事会不能时）
3，90日持有10%股东提议召集。
4，主持人、出席会议董事在会议记录签名。
表决规则，一股一表决权。
累积投票制（非强制，选举董事或监事，每股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，可集中使用），
决议规则，a一般的，出席股东表决权半数通过。
b特殊的，出席股东2/3通过（1改章程、2增资减资3合分散4变公司形式。
与有限公司相同），
c为股东或实际控制人担保（1股东或控制人回避2出席过半数通过）。
临时提案，3%股东，10日前书面提交董事会，董事会收到后2日通知股东。
四、组织机构——董事会（含经理）
股份公司，5-19人，董事长（董事过半数选举）。
有限公司，3-13人，董事长（章程定），国有主体的应有职工代表。
会议召集规则，至少2次/年，10日前通知全体董事监事，董事长主持，过半数出席方可举行。
提议召集（10%股东，1/3董事或监事会；接到提议10内召集）。
会议表决规则，全体董事过半数通过，董事可书面委托其他董事并记载授权范围。
决议违法、违章、违反股东大会决议，董事负赔偿责任（表决时异议的除外）
五、组织机构——监事会
对股东大会负责，与董事会地位平等，监督对象（董事、经理）。
有限公司，大于等于3人，不设监事会的（1，2名监事），国资委派人+1/3以上职工代表，主席过半数选举，至少1年1次，
股份公司，必设的，≥3人，至少6月1次，
国有独资公司，大于5人，国资委派+职工代表。
六、股份发行与转让
股票是证权证券（有限公司是出资证明书），向发起人、法人发行的为记名股票，对社会公众的可以为记名股票，也可以无记名股票。
股票发行规则，公平公正，可平价、溢价发行。
股票转让限制，须证券交易所进行，1发起人，成立日1年内，上市1年内不得转，
2董监高，申报持有情况，在职每年转让不超持有25%，上市1年不得转，离职半年不得转。
公司回购，原则不得回购，例外（不得接受本公司股票作为质押标的（变相回购）
1减资，
2与股东公司合并，
3股份奖励员工【股东大会决议，不超5%，资金为税后利润支出，1年内给员工】，
4股东因合分立异议要求回购的，6月内转让或注销。
七、上市公司
1年内买、卖、担保超30%，应股东大会决议，并出席股东2/3通过。
设立独立董事（公司外人员，与主要股东无利害关系，最多兼任5家），至少1/3（至少1名会计），任期3-6年，连3次未出席可提请股东大会撤换。
设立董秘（属于高管），股东大会和董事会筹备、文件保管以及股东资料管理，信息披露。
利害关系董事表决权排除（关联董事回避），过半数无关联董事出席，决议过半数通过。
无关联不足3人的股东大会审议。
10%股东权利的总结：
1请求法院解散公司
2召集股东大会、提议召集临时会议、董事会
第2章合伙企业法
第一节普合
法律基础（合伙协议），共出资、共经营（只设定担保不参与经营的不属于），共盈亏共担风险，无限连带。
设立，a.2个以上。
自然人（完人，禁止从事【公检法】），法人（1国有独资、2国企、3上市公司、4公益事业单位、5社团）。
b.书面合伙协议，全体合伙人签章后生效（不用工商登记），修补（有约定从约定，无约定一致同意）
c.缴付出资，1无数额、
2无形式要求，货币实物IP、土地使用权、劳务，
3评估方式可协商
4无期限（可分期）
d.违约责任，未足额的补缴，否则一致同意可除名。
名称，可使用投资人姓名为字号。
三、财产份额
合伙企业财产，1，现金或财产权出资（合伙人共有）2，土地、房屋、商标、专利使用权（使用和管理权，退货时返还）3，经营积累的共有。
清算前不得请求分割（另有规定除外），向善意第三人私自转移或处分的的有效。
财产份额转让：
1内部转，通知其他合伙人（不需同意）。
2对外转，一致同意（约定除外），有优先购买权。
离婚财产分割，一致同意，不同意的优先受让，同意退伙的对退伙财产分割，不同意且不受让的视为同意。
出质，一致同意，未经同意无效，不能善意取得。
合伙中一致同意的总结：
1违约责任除名，
2对外转财产份额，
3离婚财产分割，
4出质
5自我交易
6重大决议（1变（名、业务、地点），2处分（不动产、IP或财产），3担保，4招新）
7自愿退伙
8无人限人转有合
9死亡后的继承人继承。
四、事务执行、表决规则
执行的权利平等，共同执，
效率原则（单独执、委托执）。
事务执行人，对外代表。
其他合伙人，监督、查阅权（经营、财务），异议（其他执行人），撤销权。
禁止同业竞争，限制自我交易（除外，约定或一致同意）。
决议规则，依约定一人一票过半数。
重大的全票决（约定除外），1变（名、业务、地点），2处分（不动产、IP或财产），3担保，4招新。
利润分配与亏损分担，约定协商实缴比例平分。
不得约定（只分部分人，或部分人承担亏损）
五，与第三人关系
与善意第三人，内部限制不得对抗善意第三人，对外有效对内赔偿。
与债务人，企业首位，合伙人补充，内部追偿。
与合伙人个人债务，禁抵消、禁代位，合伙人收益可清偿、可强执。
双重优先原则，合伙财产优先清偿合伙债务，个人财产优先清偿个人债务。
六、入伙、退伙
新入伙（一致同意+书面协议；约定优先），入伙前的责任连带，如实告知（原企业经营、财物状况），不得对抗善意第三人。
退伙，a自愿退，约定期限的，1退伙事由出现2一致同意3难以继续4他人严重违约；未约定期限的，提前30日，
b法定退，1，当然退5种（死、无偿债能力、人没资质、组织死、财产强执），
2无人限人（一致同意转有合，未一致则退伙，发生日生效）
3除名（未出资、故意重大过失损失、不正当行为、约定事由）
退伙结算，按退伙时状态，赔偿责任应承担，退还办法可约定，分担亏损，退伙前原因无限连带。
死亡退伙，继承人取得，依约定或一致同意。
退还被继承合伙人份额，原因1不愿意成为2无规定资格3依约定不得。
第二节特殊普合
专业知识技能+有偿专业服务机构。
应建立执业风险基金、办理职业保险。
A，故意或重大过失，1企业首位责任，2过错合伙人无限连带+其他合伙人财产份额为限。
3企业可要求合伙人赔偿。
B，非故意或重大过失，全体连带。
第三节有限合伙企业
组成，普合+有合。
名称“有限合伙”。
设立，合伙人（2-50人，至少1个普合1个有合），
只能有合（1国独资2国企3上市公司、公益单位、社团）。
事务执行规则，由普合执行。
有合权利，1人事权（决定入伙退伙）2经营建议3维护自身利益4代位诉讼（合伙人怠于行使）
利润亏损分担，有约从约，无约都分利润、都担责。
与第三人关系，a企业债务清偿，企业首位、普合无限连带+有合有限责。
b个人债务，个人收益清偿，强执份额。
c表见普合，第三人有理由相信为普合。
单笔交易的，有合无限连带。
给企业造成损失的有合赔偿。
五、有限合伙人特殊性
可自我交易（约定除外），可同业竞争，财产转让（前30日通知，无优先购买权），
有限部分可出质，入伙以认缴额为限。
不得劳务出资。
退伙理由，1死，2无偿债能力；变无人限人的不能退伙，死亡的继承人直接继承（无须同意）。
六、有合与普合的转化
1一致同意（另有约定除外）
2有合变普合，对普合债务无限连带。
3，普合变有合，对普合债务无限连带。
4，普合、继承人为无人限人，一致同意转有合，未一致同意退还。
5，仅剩有合的应解散，仅剩普合转普合，不能变为公司。
第四节解散与清算
注销后债务承担，1，原普合对存续期债务无限连带,2，债权人提破产申请或要求普合清偿3，破产后普合对债务仍无限连带。
公司
合伙
1
企业所得税（先交税后分利润）
个税（先分利润后交税）
2
股东不参与执行
普合参与执行
3
决议，
有司：
章程定、重大2/3；
股司：
资本过半数、重大2/3，
担保的人数过半数
一人一票过半数
4
不得劳务
可以劳务（有合不可以）
5
非货币须法定评估
协商评估
6
出资额为限
除表见有合外，都是无限连带
7
或转或退
无限人变有合
全有合应解散
第3章个人独资企业法
自然人投资，财产个人所有，以个人财产无限连带。
特征，1完人一个，2，企业财产为个人所有，3，无限连带，4，不具法人资格，属非法人组织。
与一人公司区别1，非法人组织（1人公司是企业法人，有限责任公司）2，无限连带（1人公司有限责任）
不可以转有限公司，先解散注销再办理设立登记。
可以转合伙，直接变更登记。
二、具体制度
投资人1人，权利可转让、继承。
家庭财产出资的，家庭共有财产承担无限连带。
企业名称不得使用“有限”“有限责任”“公司”。
分支机构，向分支机构所在地申请登记，企业地备案。
对内限制不对抗善意第三人。
第四章外商投资企业法
第一节，中外合资经营企业法，
中资（不包括个人）和外资（公司、个人不限，出资≥25%）境内设立的有限司，性质是中国公司，按投资比例分享。
最高权力为董事会（章程定）。
设
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