行政法与行政诉讼法讲义全.docx
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行政法与行政诉讼法讲义全
行政法与行政诉讼法讲义
行政法的总体结构：
214→2个人、1件事、4个程序
官管民
①行政管理行政主体→相对人：
行政行为
官民事
民告官
②行政复议申请人→被申请人：
行政行为
③行政诉讼原告→被告：
行政行为
④行政赔偿请求人→义务机关：
行政行为
第一章行政法概述
§1．行政法的基本概念
立法权→立法机关→立法法
国家权行政权→行政机关→行政法
一、宪法（控权法）司法权→司法机关→诉讼法
公
行政立法权
二、行政＝公共行政＝行政机关行使行政权 行政执法权
行政司法权
行政实体法（事前控权）
三、行政法（控权法）行政程序法（事中控权）
行政诉讼法（事后控权）
行政组织法（行政主体）
总则（一般行政法）行政行为法（抽象行为、具体行为）
四、行政法行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿）
分则（部门行政法）
§2．行政法的法律渊源
《立法法》：
宪法、法律、法规×3、规章×2
宪法
法律
行政法规
自治法规地方性法规地方政府规章部门规章
自治区省法规1省规章1部委、直属机构
自治州自治县市法规3市规章3
§3．行政法的基本原则
一、合法行政原则—→无法律无行政国家权：
法无授权即禁止
公：
法无禁止即自由
种类裁量权
二、合理行政原则—→理性→产生原因是裁量权→幅度裁量权
1．公平公正：
同等对待。
程度裁量权
2．考虑相关因素：
即正当考虑原则。
3．比例原则：
合目的性、适当性、损害最小。
例1:
1998年，国务院发布通知，禁止各级政府审批变相对外融资举债的“固定回报项目”。
2002年，某港资企业与某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。
某市政府予以审批，并通过规章《污水处理专营管理方法》，对港资企业承诺固定回报。
2005年，市政府单方废止《污水处理专营管理方法》，而国务院原通知要求“充分协商”、“妥善处理”。
→对某市政府的做法进行评论，论述依法治国、公平正义的法治理念。
（06/4/5/论述）
例2:
中国法院积极运用协调、和解方式解决行政争议，35.91%的一审行政案件在当事人和解后以撤诉结案。
总体上看，法院的做法取得了较好的社会效果。
但也有人担心，普遍运用协调、和解方式，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。
→谈谈你的意见。
（10/4/7/论述）
三、程序正当原则
1．公开：
向社会公开政府信息，但涉与国家秘密、商业秘密、个人隐私除外。
2．公众参与：
作出重要决定，尤其是对相对人不利的决定，应当听取其意见。
3．回避：
工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避。
四、高效便民原则
1．效率：
遵守法定时限，禁止不合理延迟。
2．便民：
不能增加相对人的程序负担。
例：
高效便民是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。
关于高效便民，以下哪些说法是正确的？
（11/77/多项选择）
A.是依法行政的重要补充B.要求行政机关积极履行法定职责C.要求行政机关提高办事效率
D.要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰
五、诚实守信原则
1．信息真实：
全面、准确、真实。
2．信赖保护：
非因法定事由并经法定程序，不得撤销、变更行政决定；撤销→赔偿；废止→补偿。
例：
政府部门在城市建设中撤销许可收回土地→行政法原则。
（07/4/7/论述）
六、权责统一原则
1．效能：
法律授予行政执法权，政令有效。
2．责任：
或者不当行使职权，应当承当责任。
例：
权责一致是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。
以下哪些做法是权责一致的直接表达？
（11/76/多项选择）
A.某建设局发现所作出的行政决定后，主动纠正错误并赔偿当事人损失
B.某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况
C.某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分
D.某政府召开座谈会听取群众对政府的意见
第二章行政组织与公务员
§1．行政组织概述
行政机关（对外）
一、行政组织
行政机构（对）
行政机关
二、行政主体（名+权+责）
↓被授权组织
行政相对人：
公民、法人或者其他组织
§2．行政机关
一般行政机关（一级政府）
一、行政机关专门行政机关（工作部门）
派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处）
国务院
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
省（自治区、直辖市）
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
地区行署→市（自治州、设区的市）
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
县（自治县、不设区的市、市辖区）
┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
┃区公所
街道办乡（镇、民族乡）
居委会村委会
二、中央行政机关
国
务
院
行政机关
组成部门
外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署
直属机构
海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、局、参事室、国管局、国家预防腐败局
直属特设机构
国有资产管理委员会
部委管理的
国家局
信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局
部机构
办公机构
办公厅
办事机构
侨办、港澳办、法制办、国研室
议事协调机构
学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组……
直属事业单位
新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会、台办、新闻办、档案局
三、地方行政机关
普通地方行政机关
1．地方行政机关民族自治地方行政机关
特别行政区行政机关
业务指导关系同级政府领导
2．上下级工作部门关系上级部门指导
垂直领导关系→上级部门领导
3．（一级政府的）派出机关≈一级政府
①部机构
4．（工作部门的）派出机构—→工商所、税务所、公安派出所②被授权组织
§3．被授权组织、被委托组织
一、被授权组织=法律、法规、规章授权的组织
1．任何组织都可以被授权（《行政许可法》、《行政处罚法》：
法律法规授权组织；《行诉解释》：
法律法规规章授权组织）。
2．法律、法规、规章的“委托”视为授权。
3．规章以下规的“授权”视为委托。
4．常见的有：
企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、事业组织（学校）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。
二、被委托组织=行政机关委托的组织
1．任何组织都可以被委托（《行政许可法》：
行政许可权只能委托行政机关；《行政处罚法》：
行政处罚权只能委托事业单位）。
2．行政机关的“授权”视为委托。
3．常见的有：
治安联防队、税收代扣代缴人。
组织类型
权力来源
权力性质
是否行政主体
行政机关
宪法、组织法
先天、长期
是
被授权组织
法律、法规、规章
后天、长期
是
被委托组织
行政机关
后天、临时
否
§4．公务员
一、公务员的概念
七种机关工作人员：
党的机关×2、嘴的机关×2、司法机关×2、行政机关×1，非工勤人员。
二、基本管理制度
1．职位分类、职务级别
职位分类：
综合管理类、专业技术类和行政执法类。
职务级别：
领导职务（10级）、非领导职务（8级）。
职务对应相应的级别（15级）。
2．公职的取得（进）
录用
围
主任科员以下的非领导职务
条件
肯定条件（职位资格or职位空缺）；否定条件（犯罪刑罚or开除公职）
程序
考试→考察→体检试用期1年
任职
选任制
宪法组织法规定的人大与其常委会选举的领导职务
委任制
一般的公务员职务
聘任制
专业性较强or辅助性职位；1-5年聘任合同；协议工资；非；人事部门备案
兼职
机关外兼职
经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在盈利性组织中兼职
例：
关于聘任制公务员，以下做确的是：
（10/98/不定项）
A．某县局聘任两名负责工作的计算机程序员
B．某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制
C．某市林业局聘任公务员的合同期限为十年
D．某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准
3．公职的履行（管）
考核
容
德、能、勤、绩、廉，以绩为重点
类型
定期考核；不定期考核
结果
定期考核结果：
优秀；称职；基本称职；不称职（→降职）
奖励
对象
公务员个人；公务员集体
形式
精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主
种类
嘉奖；三等功；二等功；一等功；授予荣誉称号
处分
种类
警告（6月）记过（12月）记大过（18月）降级（24月）撤职（24月）开除
后果
处分期间不得晋升职务和级别，不得涨工资（警告除外）
解除
解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务
抵抗权
上级决定命令：
一般错误的，提出意见后执行免责；明显的，应当拒绝执行
★行政机关公务员处分条例
两种以上处分
不同种类→只罚重的；同一种类→延长期限
人大选举公务员
政府决定开除、撤职处分，向人大提出罢免建议
立案调查期间
不得交流、出境、辞去公职、退休；任免机关可以决定暂停其职务
例:
某行政机关负责人某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。
以下说确的是：
（08/2/98/不定项）
A．应只对某执行撤职处分B．应同时降低某的级别
C．对某的处分期为36个月D．解除对某的处分后，即应恢复其原职务
交流
调任
从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务
转任
在七个机关部的不同职位之间的职务变动
挂职锻炼
到下级机关或者上级机关、其他地区机关以与国有企业事业单位担任职务
例：
以下哪一做法不属于公务员交流制度？
（09/2/42/单项选择）
A．某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长 B．某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员
C．吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长D．某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长
回避
职务回避
亲属回避：
夫妻、直系血亲、三代以旁系血亲、近姻亲：
①不能相互直接领导；②不能直属同一领导；③不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作
地域回避：
乡级机关、县级机关与其有关部门主要领导职务
公务回避
执行公务时涉与与本人或者上列亲属有利害关系的
4．公职的退出（出）
辞职
辞去公职
禁止：
①服务年限未满②涉密职位未脱密③重要公务未完毕④审计审查未完毕
辞去领导职务
种类：
①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职
辞退
条件：
①年度考核连续两年不称职②不胜任现职又不承受其他安排③机关机构改革拒绝合理安排④不履行义务不遵守纪律
⑤旷工连续15天一年累计30天
除外：
①因公致残的
②患病负伤在医疗期的
③女性在孕期产假哺乳期的
退休
退休年龄or完全丧失工作能力
提前退休：
①工作30年②工作20年距退休年龄5年
★辞去公职或者退休的，领导成员离职3年、其他人2年，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
5．公职的保障
物质保障
工时、休假。
加班→补休
定期考核优秀、称职→年终奖金
权益保障
一般公务员
申诉
不利的人事处理
①知道处理30日向原机关申请复核（接到申请书30日决定）→接到决定15日向同级人事部门或上级机关提出申诉（受理60日决定）
②知道处理30日提出申诉
★复核、申诉期间不停止执行
控告
机关与其领导人员侵犯合法权益
向上级机关或者专门机关提出
聘任制公务员
履行聘任合同发生争议：
60日申请人事仲裁→15日提起民事诉讼
例：
王某为某县劳动与社会保障局的一名科长，因违纪受到降级处分。
以下何种说法不符合《公务员法》的规定？
（06/2/93/不定选）
A．王某对处分不服，可自接到处分决定之日起30日向某县人事局提出申诉
B．王某对处分不服申请复核时，复核期间应暂停对王某的处分
C．王某受处分期间，不得晋升级别和享受年终奖金
D．处分解除后，王某的原级别即自行恢复
第三章行政行为
§1．行政行为概述
一、行政行为的概念
主、权、责→行政主体＋行政权＋法律责任（无责：
行政指导、行政调解、行政仲裁）
二、行政行为的特征
1．执行性2．裁量性3．单方性4．权责统一性
三、行政行为的分类
行政立法行为＝抽象行政行为
行政行为行政执法行为
行政司法行为具体行政行为
§2．抽象行政行为
正式：
行政法规、规章（部门规章、地方政府规章）
一、抽象行政行为非正式：
其他规性文件（有普遍约束力的决定、命令）
行政主体=①国务院②规章机关③规章以下机关④被授权组织
二、法律冲突的解决
宪法
法律
行政法规
自治法规地方性法规地方政府规章部门规章
省法规省规章
市法规市规章
规章v规章→国务院
上位法优于下位法
地方性法规v部门规章→国务院
1．不同立法机关
“家长裁决法”→全国人大常委会
特别法优于一般法
2．同一立法机关新法优于旧法
新的一般法V旧的特别法→不知如何适用的，制定机关裁决
授权法①国务院②经济特区V法律→不知如何适用的，全国人大常委会裁决
例：
以下有关法律规的适用和备案的哪一种说法是正确的？
（05/43/单项选择）
A．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决
B．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决
C．地方政府规章容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销
D．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销
三、行政法规
执行性立法——执行法律
1．种类自主性立法——没有法律
授权性立法——全国人大授权。
禁止：
犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度
2．制定程序
立项
国务院有关部门报请立项→国务院法制办拟订年度立法工作计划，报国务院审批
起草
国务院组织→有关部门或由法制办负责→起草部门主要负责人签署送审稿
审查
法制办负责审查→征求意见（重要的经国务院同意向社会公布）→直接涉与群众切身利益的可以听证→法制办主任将草案提请国务院常务会议审议（简单的由法制办直接提请国务院审批）
决定
公布
法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行→国务院公报和全国性报纸刊登→30日后施行（紧急的可以立即施行）→公布后30日由国务院办公厅报全国人大常委会备案
解释
国务院部门、省级政府→要求国务院解释，解释与行政法规具有同等效力
例：
关于行政法规的决定与公布，以下哪一说法是正确的？
（10/2/42/单项选择）
A．行政法规均应由国务院常务会议审议通过B．行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明
C．行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改
D．行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案
3．监督程序：
违宪审查权、审查权→全国人大常委会
国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会
行政法规、地方性法规、自治法规
要求审查
其他组织和个人
建议审查
四、规章和其他规性文件
1．部门规章和地方政府规章（一般称“规定”、“方法”，但是不得称“条例”）
制定机关
报请立项
决定
公布
刊登
解释
施行备案
部门规章
国务院组成部门、直属机构、直属事业单位
部门设机构或其他机构
部务会议
或委员会会议
部门首长
部门公报或国务院公报和全国性报纸
制定机关解释
30日后施行（紧急的除外），30日由法制办报请备案
地方规章
省级政府
较大的市政府
政府工作部门或下级政府
政府常务会议或全体会议
政府首长
本级政府公报
和本地报纸
★规章违反法律、行政法规→任何组织和个人建议审查（①规章→国务院；②市规章→省政府）
例：
以下哪一选项符合规章制定的要求？
（09/2/39/单项选择）
A．某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”
B．某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案
C．基于简化行政管理手续考虑，对涉与国务院甲乙两部委职权围的事项，甲部单独制定规章加以规
D．某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承当的责任
2．其他规性文件
任何行政主体都可以制定。
制定机关→撤销或改变
3．抽象行政行为的监督上级机关→撤销或改变
同级人大→撤销no改变
§3．具体行政行为
一、具体行政行为概述
1．定义
具体行政行为：
行政执法＋行政司法。
（主、权、责）
&事实行为：
不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。
（主、责）
☆准备性行为：
程序性、阶段性行为。
（主、权）=行政检查
2．分类
①作为行政行为与不作为行政行为（拒绝、拖延）
②依职权行政行为与依申请行政行为
③羁束行政行为与裁量行政行为
④授益行政行为与负担行政行为
⑤要式行政行为与不要式行政行为
⑥外部行政行为与部行为（行政机关→行政机关；行政机关→部机构；行政机关→公务员）
例：
甲市政府《会议纪要》规定：
①城市公交公司免缴交通规费；②原由交通局负责的对运营的查处，交由建设局负责。
运输经营户田某、某和王某不服，向法院提起诉讼。
问题：
（1）城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案围？
（2）田某、某和王某三人是否具有原告资格？
（3）运营查处权从交通局转移到建设局，是否属于法院的审理围？
（05/4/1/简析）
二、具体行政行为的成立和效力
1．成立——在法律上存在
主体：
行政主体
条件容：
行政权
程序：
送达
2．效力行政机关→撤销或改变
确定力：
不可更改力上级机关→撤销或改变
公定力法院行政庭→撤销或改变（行政处罚显失公正）
拘束力：
行政机关、相对人遵守；其他组织和个人尊重
执行力：
自愿履行→强制执行，（复议诉讼期间）不停止执行原则
例：
关于具体行政行为，以下哪一说法是正确的？
（11/49/单项选择）
C.法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素
D.当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现
有效：
合法＋合理
3．无效：
严重且明显
可撤销：
一般或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯与力（赔偿）
4．废止
合法行为→客观情况发生重大变化（①法律②事实③结果）＋公共利益→无溯与力（补偿）
例：
关于具体行政行为的成立和效力，以下哪些选项是错误的？
（09/80/多项选择）
A．与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效
B．行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障
C．未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力
D．因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿
三、具体行政行为的一般合法要件
事实证据 ＋ 法律依据→行政决定
①事实证据确凿②适用法律正确
③符合法定程序（严重）
④没有超越职权
⑤没有滥用职权
四、具体行政行为的若干类型
1．行政征收、行政征用
①行政征收：
强制、无偿→税、费
②行政征用：
强制、有偿→财产、劳务
2．行政裁决
行政机关→正式法律授权→特定民事纠纷
①赔偿纠纷裁决：
水污染
②补偿纠纷裁决：
拆迁补偿
③权属纠纷裁决：
房屋、土地
对象
效力
救济
行政裁决
民事争议
有强制力
行政复议、行政诉讼
行政调解
无强制力
民事诉讼
行政仲裁
无强制力
民事诉讼
3．行政确认
行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明
4．行政给付
概念：
行政机关→特殊情况的公民→物质权益
种类：
抚恤金、社会保险金、最低生活保障费
5．行政合同
概念：
行政机关＋相对人→行政目的→合同
种类：
①财产性合同，如国有土地出让合同、农村土地承包合同
②管理性合同，如计划生育合同。
第四章行政处罚
§1．概念和原则
一、概念：
行政机关→违反行政法规的相对人→行政制裁
①处罚法定原则
②公正公开原则
二、原则③处罚与教育相结合原则
④保障当事人程序权利原则
§2．种类与设定
一、种类（6+n）
①警告
②罚款
③没收（所得、非法财物）
④责令停产停业
⑤暂扣或吊销许可证、执照
⑥行政拘留通报批评
n：
法律、行政法规规定的其他种类劳动教养
驱逐出境
二、设定
创设权
具体规定权
法律
6+n
上位法有设定的，下位法不得再设定，但是下位法可以在上位法设定的围作出具体规定
行政法规
6+n－限制人身自由
地方性法规
6－限制人身自由（=行政拘留）－吊销企业营业执照
部门规章
警告、一定数量罚款（国务院规定上限）
地方规章
警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）
★其他规性文件不得设定行政处罚。
例：
我国《种子法》规定，经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。
某省人民政府在其制定的《某省种子法实施方法》中规定，经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。
以下说法哪些是正确的？
（03/70/多项选择）
A．《实施方法》超越了《种子法》的规定，无效
B．《实施方法》没有超越《种子法》的规定，有效
C．国务院若认为《实施方法》超越了《种子法》的规定，有权予以撤销
D．受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实施方法》一并请求审查
§3．实施机关、管辖与适用
一、实施机关
1．行政机关
★国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
2．被授权组织：
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织
事业组织
＆被委托组织，条件技术人员
技术条件（如需要）
二、管辖
级别管辖
原则上县级以上行政机关，法律、行政法规另有规定的除外
地域管辖
原则上由行为发生地的行政机关管辖，另有规定的除外
指定管辖
争议→共同上级机关
移送管辖
同时并犯罪，移送公安司法机关。
不得以行政处罚代替刑罚
三、
升级会员 