合同范本之劳动合同法第48.docx

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合同范本之劳动合同法第48

劳动合同法第48

【篇一：

劳动法第48条】

第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

【解读】本条是关于用人单位违法解除或者终止劳动合同法律后果的规定

为保护劳动者的合法权益，劳动合同法对用人单位解除或者终止劳动合同作了明确的规定，这些规定都是强制性规定，用人单位不得违反，如果违反了，将承担相应的法律后果。

所谓“违反本法规定”，是指违反劳动合同法第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十四条、第四十五条等规定。

具体情形包括不符合法定条件用人单位单方解除的、解除时没有履行法定义务的、不符合法定条件用人单位终止的等。

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，首先要保护劳动者的合法劳动权益，使劳动关系“恢复原状”，不能让用人单位从违法行为中获益。

同时考虑到实际情况，应尊重劳动者有关是否继续劳动合同的选择。

因此，如果劳动者权衡利弊后，要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行劳动合同;如果劳动者认为继续履行劳动合同实际困难太大，不要求继续履行劳动合同的，劳动合同可以解除或者终止，同时用人单位应当依法支付赔偿金。

关于赔偿金标准，劳动合同法第八十六条规定为经济补偿标准的二倍。

另外，在有的情况下，劳动合同客观上已经不能继续履行了，如原用人单位已经搬迁外地、原工作部门已经被撤销等，此时即使劳动者想继续劳动合同也无法继续，因此，在用人单位支付经济赔偿金后，劳动合同解除或者终止。

为防止用人单位从违法解除或者终止中获益，实践部门应对“劳动合同已经不能继续履行”作限制性解释，不能作宽泛理解。

经济补偿与经济赔偿是两个性质不同的概念，用人单位支付经济赔偿不能免除其依法支付经济补偿的法定义务。

【篇二：

如何正确理解《劳动合同法》第四十六条、四十八条、八十七条？

】

如何正确理解《劳动合同法》第四十六条、四十八条、八十七条？

一、法律规定

劳动合同法第四十六条：

有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：

1、劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的；

2、用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者

3、协商一致解除劳动合同的；

4、用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

5、用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；

6、除用人单位维持或提高劳动合同约定的条件续签劳动合同，劳动者不愿意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；

7、依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；

8、法律规定的其他情形。

第四十八条：

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

第八十七条：

用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同

的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

二、经济补偿金和经济赔偿金的区别

1、“经济补偿金”是指用人单位根据劳动合同法的规定，行使合法解除劳动合同的权利，但仍需向劳动者支付经济补偿金。

既为“补偿”，就不具有惩罚性质，经济补偿金的支付方式根据四十七条的规定。

2、“经济赔偿金”，是指用人单位违法解除劳动合同，除支付经济补偿金外，还须再支付经济补偿金标准的二倍的赔偿金，这是针对用人单位违法行为所作的一种具有惩罚性的经济制裁。

二者区别主要是：

a、一是前提不同，补偿金的前提是合法解除；赔偿金的前提是违法解除。

b、二是法律后果不尽相同：

合法解除劳动合同后，劳动者不享有选择权即可以选择继续履行合同或是接受补偿金；而违法解除合同，劳动者具有二者的选择权，还可以要求经济补偿金。

c、三是计算标准不同，补偿金按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，按工作年限来计算；赔偿金是经济补偿金的二倍。

d、四是范围不同。

不论是合法解除还是违法解除劳动合

同，除本法特别规定的除外，用人单位均需支付补偿金，而经济赔偿金只是用人单位违法解除劳动合同的法律后果之一，合法解除不能要求二倍的赔偿。

三、本法生效之前的实际操作

1、在劳动合同法生效之前，关于经济补偿金支付的规定是《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条和第十条，而在劳动争议案件的裁判中，只要是违法解除劳动合同关系或事实劳动关系的，仲裁委员会和法院均是裁判支付经济补偿金而不是赔偿金，而对于赔偿金问题，基本上没有涉及。

新的劳动合同法将二者作了明显的区别，完善了这一规定。

2、在实际中，劳动者被解雇，首先要分清楚是合法解除还是违法解除，如果是合法解除，则只可要求经济补偿金，不能要求赔偿金或是继续履行劳动合同；如果是违法解除，则可以既可以要求经济补偿金也可以要求经济赔偿金或者是要求继续履行劳动合同。

且在实际案例中，仲裁委员会或法院均会事先行使释明权。

【篇三：

最新劳动法48个知识点】

对于hr来说，招聘是经常做的事情，同时，劳动法是最难琢磨的事情。

劳动法包括的类别多，完完全全的掌握需要花费很大的经历，下面，为hr整理了劳动合同法48个知识点，应该有些作用！

1、《劳动合同法》第2条规定了该法的适用范围：

即与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同的用人单位包括以下4种类型：

（1）中国境内的企业;

（2）个体经济组织;（3）民办非企业单位;（4）与劳动者建立劳动关系的国家机关、事业单位、社会团体。

而《劳动法》的适用范围仅包括3种类型：

1、中国境内的企业;2、个体经济组织;3、与劳动者建立劳动关系的国家机关、事业组织、社会团体。

所谓民办非企业单位，根据国务院颁布的《民办非企业单位登记管理暂行条例》规定，它是指企业、事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。

在我国现行体制下，民办非企业单位和社会团体、基金会一样，其实质均为民间组织的一种形式。

因此，《劳动合同法》实施以后，作为民间组织的民办非企业单位与其聘用的员工建立劳动关系后，必须依照《劳动合同法》的规定签订劳动合同。

2、事业单位在编制外招用劳动者必须签劳动合同。

3、根据《劳动合同法》第4条规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

通过以上条款可以看出，该法特别规定了职工或者工会对用人单位规章制度提出异议的权利。

较之《劳动法》的规定相比，不仅进一步明确和扩大了规章制度的范围，而且对规章制度的制定、修改、实施都作出了明确的规定。

4、单位的规章制度必须公示才有效。

5、劳动者应聘时的知情权：

工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。

当然，用人单位也有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。

6、大学应届毕业生提前签订劳动合同：

劳动关系从其正式上班之日起算。

根据《劳动合同法》第10条规定：

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

7、劳动合同中未约定劳动报酬情况：

新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行;没有集体合同或者集体合同未规定的，按照同工同酬的原则对劳动者发放劳动报酬。

8、无固定期限劳动合同：

《劳动合同法》规定，劳动者在同一用人单位连续工作满十年后，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。

此外《劳动合同法》还规定，用人单位初次实行劳

动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同

时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年，可以签订无固定期限劳动合同。

9、《劳动合同法》规定，连续订立二次固定期限劳动合同，再续订劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同，下列情形除外：

（1）试用期不符合条件

（1）严重违反用人单位的规章制度的;

（2）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;

（3）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;

（4）因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的情形致使劳动合同无效;,

（5）被依法追究刑事责任的;

（6）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

（7）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。

10、用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

但并不代表用人单位已经与劳动者签订了劳动合同。

实践中很多用人单位无视法律的规定，仍然不与劳动者订立劳动合同。

对于这种情况本法第81条第2款规定：

“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的月工资。

”

11、劳动合同应当具备以下基本条款：

单位名称、住所和法人或者主要负责人;劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;,劳动合同期限;工作内容、时间、地点和休息休假;劳动报酬;社会保险;劳动保护、劳动条件和职业危害防护;法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。

12、《劳动合同法》首次对试用期的工资进行了规范：

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

13、单位应当为试用期内的劳动者缴纳社会保险。

如果单位没有在职工试用期期间缴纳社会保险，可以在正式签订劳动合同之后为职工补缴。

14、《劳动合同法》第22条规定：

用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

只要用人单位出资培训劳动者，受训劳动者就有义务为用人单位最少服务一定年限。

关于接受培训的职工签订服务期的年限，《劳动合同法》没有具体规定，应当理解为服务期的长短可以由劳动合同双方当事人协议确定。

用人单位对劳动者进行必要的职业培训不可以约定服务期，也就是说不包括职业培训。

劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。

用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

.

15、根据《劳动合同法》第23条第二款规定：

用人单位要与劳动者约定，在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，补偿金的数额由双方约定。

同时，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

竞业限制的义务主体只能是用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。

16、按照《劳动合同法》规定，在解除或者终止劳动合同后，符合签订竞业限制条件的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，最长不得超过两年，而且该期限应是连续计算的。

17、合同期内“不得结婚、不得生育”的约定无效，违反了《婚姻法》的规定

18、劳动合同的无效应由劳动争议仲裁机构或者法院确认。

19、劳动者遭欠薪有快速解决途径：

《劳动合同法》规定“用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。

”

20、《劳动合同法》第31条规定：

用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。

《劳动法》第41条规定：

用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时。

因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。

《劳动法》第38条规定：

用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。

21、加班费应以在岗职工的工资总额为基数计算，包括基本工资、奖金、津贴和补贴等所有劳动者的收入。

22、加班工资年底结算是不合法的。

23、职工的最低工资标准不应包含加班费。

24、用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人以及单位发生合并或者分立等情况等事项，不影响劳动合同的履行。

25、用人单位辞退职工，不支付经济补偿的情形：

根据《劳动合同法》第39条规定，劳动者有下列六种情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（1）.在试用期间被证明不符合录用条件的。

（2）严重违反用人单位的规章制度的。

（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。

（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。

（5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的。

（6）被依法追究刑事责任的。

26、劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位解除劳动合同的，需要用人单位事先在规章制度中明确规定哪些情况属于“严重情形”，且可以解除劳动合同。

需要注意的是，当用人单位以劳动者“严重违反单位的规章制度”为由与劳动者解除劳动合同时，其前提必须为该“规章制度”是经过合法程序制定，并提前曾向劳动者公示或者告知，是合法、有效，对劳动者具有约束力的。

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27职工严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害，用人单位可以解除劳动合同。

因劳动者的严重失职、营私舞弊给单位造成的“重大损害”，单位应通过规章制度进行书面形式量化，比如达到10000元则为“重大损害”，方可以作为“重大损害”的标准予以解除劳动合同。

28、劳动者兼职，用人单位解除劳动合同的，需要具备以下条件之一：

（1）兼职对完成本单位工作任务造成严重影响;

（2）用人单位对兼职提出反对意见，劳动者拒不改正。

这两个条件都需要用人单位提供相应的证据予以证明。

29、根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。

职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：

1.实际工作年限10年以下的：

在本单位工作年限5年以下的为3个月;5年以上的为6个月。

2.实际工作年限10年以上的：

在本单位工作年限5年以下的为6个月，5年以上10年以下的为9个月;10年以上15年以下的为12个月;15年以上20年以下的为18个月;20年以上的为24个月。

30、医疗期期满被辞退，单位除给经济补偿外，还给医疗补助费，医疗补助费不低于6个月工资。

患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的50%，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的100%。

31、女职工在孕期严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。

32、用人单位违法解除或终止合同，应当依照上述经济补偿标准向劳动者支付赔偿金。

33、《劳动合同法》规定，用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少要保存二年备查。

这是与《劳动保障监察条例》衔接，根据《劳动保障监察条例》规定：

违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。

34、劳动者有下列情形之一，单位不得裁员：

（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;

（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;

（3）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的;

（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的;

（5）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;

（6）法律、行政法规规定的其他情形。

35、用人单位实施经济性裁员的程序：

（1）用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况;

（2）听取工会或者职工的意见;

（3）裁减人员方案经向劳动行政部门报告。

36、用人单位裁员时，以下人员应当优先留用：

（1）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;

（2）与本单位订立无固定期限劳动合同的;

（3）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。

37、被裁减人员的权利：

用人单位依法进行经济性裁减人员后，在6个月内重新招用人员的，应当首先通知此前被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。

因此，对于被裁减人员来说，在用人单位裁员后6个月内重新对外招聘时，有权首先获得单位通知，并在同等条件下优先被录用。

38、集体合同的法律效力高于劳动合同的法律效力。

39、工会的主要权利和职责主要表现在以下6个方面：

（1）帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同。

（2）当用人单位单方提出解除劳动合同时，应当事先将理由通知工会。

（3）工会代表企业职工一方与用人单位订立集体合同。

（4）用人单位违反集体合同，侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求用人单位承担责任。

（5）工会对用人单位履行劳动合同、集体合同的情况进行监督。

（6）劳动者申请仲裁、提起诉讼的，工会依法给予支持和帮助。

40、劳务派遣亦称人才租赁，即用工单位向劳务派遣机构提出所需人员的标准和工资待遇，由派遣机构通过市场招聘等方式搜索合格人员，把筛选合格的人送交用工单位。

在劳务派遣中，劳务派遣单位与劳动者是劳动关系，实际用工单位与劳动者只是劳务关系。

《劳动合同法》第57条规定：

劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于50万元。

劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。

被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

41、劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。

劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。

采用劳务派遣形式用工的行业主出师表

两汉：

诸葛亮

　　先帝创业未半而中道崩殂，今天下三分，益州疲弊，此诚危急存亡之秋也。

然侍卫之臣不懈于内，忠志之士忘身于外者，盖追先帝之殊遇，欲报之于陛下也。

诚宜开张圣听，以光先帝遗德，恢弘志士之气，不宜妄自菲薄，引喻失义，以塞忠谏之路也。

　　宫中府中，俱为一体；陟罚臧否，不宜异同。

若有作奸犯科及为忠善者，宜付有司论其刑赏，以昭陛下平明之理；不宜偏私，使内外异法也。

　　侍中、侍郎郭攸之、费祎、董允等，此皆良实，志虑忠纯，是以先帝简拔以遗陛下：

愚以为宫中之事，事无大小，悉以咨之，然后施行，必能裨补阙漏，有所广益。

　　将军向宠，性行淑均，晓畅军事，试用于昔日，先帝称之曰“能”，是以众议举宠为督：

愚以为营中之事，悉以咨之，必能使行阵和睦，优劣得所。

　　亲贤臣，远小人，此先汉所以兴隆也；亲小人，远贤臣，此后汉所以倾颓也。

先帝在时，每与臣论此事，未尝不叹息痛恨于桓、灵也。

侍中、尚书、长史、参军，此悉贞良死节之臣，愿陛下亲之、信之，则汉室之隆，可计日而待也

。

　　臣本布衣，躬耕于南阳，苟全性命于乱世，不求闻达于诸侯。

先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顾臣于草庐之中，咨臣以当世之事，由是感激，遂许先帝以驱驰。

后值倾覆，受任于败军之际，奉命于危难之间，尔来二十有一年矣。

　　先帝知臣谨慎，故临崩寄臣以大事也。

受命以来，夙夜忧叹，恐托付不效，以伤先帝之明；故五月渡泸，深入不毛。

今南方已定，兵甲已足，当奖率三军，北定中原，庶竭驽钝，攘除奸凶，兴复汉室，还于旧都。

此臣所以报先帝而忠陛下之职分也。

至于斟酌损益，进尽忠言，则攸之、祎、允之任也。

　　愿陛下托臣以讨贼兴复之效，不效，则治臣之罪，以告先帝之灵。

若无兴德之言，则责攸之、祎、允等之慢，以彰其咎；陛下亦宜自谋，以咨诹善道，察纳雅言，深追先帝遗诏。

臣不胜受恩感激。

　　今当远离，临表涕零，不知所言。