第3章旅游合同法律制度(教案).docx
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第三章旅游合同法律制度
第一节旅游合同概述
一、合同与《合同法》
1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过《中华人民共和国合同法》
以下简称《合同法》并于同年10月1日正式实施。
旅游合同属于平等主体的旅行社和旅游者利用合法进行社会交往产生的社会关系。
因此《合同法》的原则和规定完全适用于旅游合同。
1.合同的概念与特征
1合同的概念
《合同法》第二条规定“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
”合同是平等主体之间订立的有关民事权利义务关系的协议。
民事权利义务关系主要指财产关系。
自然人包括中国人、外国人和无国籍人法人是指依法成立能够独立享有民事权利和承担民事义务的组织包括公司、企业事业单位、机关、团体等其他组织是指不具有法人资格的合伙组织以及分支机构等。
2合同的法律特征
①合同是平等主体之间所实施的一种民事法律行为。
合同以意思表示为要素并且按意思表示的内容赋予法律效果故是民事法律行为。
②合同是两个以上平等的当事人意思表示一致的协议。
合同的成立必须有两个以上的当事人只有他们经过协商意思表示相一致合同才能成立。
③合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的民事法律行为。
任何法律行为都有目的性合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系。
2.《合同法》的概念与调整范围
1合同法的概念
合同法是指调整平等民事主体利用合同进行社交交往产生的社会关系的法律规范的总称。
2合同法的调整范围
合同法调整的是平等主体的自然人、法人、其他组织之间的民事法律关系。
①有关人身关系的问题不适用合同法如婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。
②政府对经济的管理活动属于行政管理关系不适用合同法。
例如贷款、租赁、买卖等民事合同关系适用合同法而财政拨款、征用、征购等是政府行使行政管理职权属于行政关系适用有关行政法不适用合同法。
③企业、单位内部的管理关系是管理与被管理的关系不是平等主体之间的关系也不适用合同法。
例如加工承揽是民事关系适用合同法而工厂车间内的生产责任制是企业的一种管理措施不适用合同法。
④关于政府机关参与的合同应当区别不同情况分别处理。
A.政府机关作为平等的主体与对方签订合同的如购买办公用品属于一般的合同关系适用合同法。
B.属于行政管理关系的协议如有关综合治理、计划生育、环境保护等协议这些是行政管理关系不是民事合同不适用合同法。
C.政府的采购活动。
对政府的采购行为应加以规范目的是为了防止浪费杜绝腐败保护民族工业等。
但这种规范仅是对政府的采购行为加以约束并不是约束对方政府与对方之间订立的合同要适用合同法。
对于政府采购行为本身要专门制定政府采购法来规范。
二、《合同法》的基本原则
《合同法》的基本原则是合同当事人在合同活动中应当遵守的基本准则也是人民法院、仲裁机构在审理、仲裁合同纠纷时应当遵循的原则。
合同法的第三条到第八条明确了合同具有以下6条基本原则
1.平等原则
合同当事人的法律地位平等不存在隶属关系一方不得将自己的意志强加给对方。
合同是平等主体之间的法律关系地位平等贯穿于从合同订立到合同终止的全过程。
2.自愿原则
当事人依法享有自愿订立合同的权利任何单位和个人不得非法干涉不得强迫对方与之订立合同。
合同的订立、履行、变更、终止是合同当事人真实意愿的表达。
自愿原则体现了民事活动的基本特征是民事法律关系区别于行政法律关系、刑事法律关系的特有原则。
自愿原则意味着合同当事人即市场主体自主自愿地进行交易活动让合同当事人根据自己的知识、认识和判断以及直接所处的相关环境去自主选择自己所需要的合同去追求自己最大的利益。
自愿原则是贯彻合同活动的全过程的包括第一订不订立合同自愿当事人依自己意愿自主决定是否签订合同第二与谁订合同自愿在签订合同时有权选择对方当事人第三合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定第四在合同履行过程中当事人可以协议补充、协议变更有关内容第五双方也可以协议解除合同
第六可以约定违约责任在发生争议时当事人可以自愿选择解决争议的方式。
总之只要不违背法律、行政法规强制性的规定合同当事人有权自愿决定。
3.公平原则
当事人应遵循公平原则确定各方的权利和义务。
公平原则体现了社会公德、商业道德和合同当事人的行为准则要求合同当事人在确定各方权利和义务时要合理利益和风险均等平衡在互利的基础上确定合同各方的权利和义务。
合同的订立、履行、变更、终止要求协商一致不利用欺诈、胁迫和乘人之危等手段强迫对方当事人签订不合理的条款。
4.诚信原则
即“帝王原则”贯穿于合同订立、履行、变更、解除甚至合同终止以后全部过程。
诚信原则要求合同当事人在订立合同、履行合同的过程中应当遵守法律、法规和双方的约定诚实守信以善意的方式行使权利并履行相应的义务不得滥用权利规避义务不得有欺诈或者其他违背诚实信用原则的行为。
5.守法重德原则
守法重德原则是指当事人在订立、履行合同的过程中应当遵守法律法规尊重社会公德并受法律、法规和社会公德的约束维护社会公共利益。
签订不合法、不符合社会公共利益的合同就是无效的合同是不受法律保护的。
合同的订立和履行属于合同当事人之间的民事权利义务关系主要涉及合同当事人的合法权益。
但是有时可能涉及社会公德、社会经济秩序和社会公共利益。
为了维护社会公共利益和社会公德维护社会经济秩序当事人订立、履行合同必须遵守法律不得损害社会公共利益。
如当事人不得订立赌博合同、传播淫秽物品的合同等。
6.法律约束力原则
法律约束力原则是指合同一旦依法成立即对当事人产生法律约束力合同各方应当严格履行合同非依法律规定或未经对方同意不得随意变更或解除合同。
有效合同对当事人均具有法律约束力任何一方违反合同的约定都要依法承担合同及法律所规定的责任。
三、旅游合同
1旅游合同的概念
旅游合同有广义和狭义之分。
广义的旅游合同包括旅行社之间签订的合同、旅行社与其他旅游企业签订的合同也包括旅行社与旅游者之间签订的合同。
本课程所指旅游合同是狭义的旅游合同。
狭义旅游合同是指作为平等主体的旅行社和旅游者之间设立、变更、终止旅游民事权利义务关系的协议。
即旅游组织者向旅游者提供交通、膳宿、导游及与旅游活动相关的服务旅游者向旅游组织者支付相互约定的旅游活动相关费用的合同。
旅游合同是旅行社提供旅游服务旅游者支付旅游费用的合同。
2旅游合同的法律特征
旅游合同概括起来具有如下特征
1旅游合同主体的特定性
旅游合同的一方当事人是旅行社旅行社有其特定涵义和范围应当是依法经批准登记专门从事旅游服务业的企业法人。
《旅行社管理条例》规定旅行社是指有营利目的、从事旅游业务的企业
旅游合同的另一方当事人是旅游者在旅游学中旅游者是指以闲暇消遣游乐、度假、体育活动为目的或因学术、商务、公务、探亲访友、疗养、宗教活动等原因暂时离开常住地到异地逗留24小时以上的人。
旅行社和旅游者之外的其他主体间的合同不能认定为旅游合同。
2旅游合同的标的是旅行社提供的旅游服务
旅行社所经营的旅游业务包括为旅游者代办出境、入境手续招徕、接待旅游者为旅游者安排食宿等有偿服务有别于一般的服务行为。
3旅游合同的主要内容由法规明确规定
合同的内容是合同得以成立并具有法律约束力所不可缺少的是当事人承受权利义务的具体体现。
旅游合同的内容涉及面广对象复杂。
因此国家出台了《国内旅游组团合同示范文本》和《中国公民出境旅游合同》对旅游合同的内容做了明确规定。
新的《旅行社管理条例》中明确规定了旅行社必须与旅游者签订书面旅游合同并对合同内容做了具体规定共有14项内容。
4旅游合同是双务、有偿、诺成合同
旅游合同的当事人双方均负有义务旅行社应向旅游者提供适宜的旅游服务旅游者则应向旅行社支付一定费用双方的权利义务具有对价性故旅游合同属双务、有偿合同。
旅游合同自当事人双方意思表示一致时即可成立并不以一方的实际交付或履行行为为成立要件故为诺成合同。
5旅游合同多为格式合同
在现实生活中零星旅游者和旅行社临时订立一个旅游合同的现象并不普遍、也不典型。
绝大多数旅游合同是旅行社为重复使用而预先拟定好的格式合同条款的单方事先决定性和不变性旅游者往往只能概括地表示接受或不接受。
6旅游合同为无名合同
《中华人民共和国合同法》共规定了15种有名合同。
学理上的有名合同指《合同法》
分则已作出规定的合同与之相对的是无名合同。
旅游合同尚属无名合同适用《合同法》
总则部分的规定。
3旅游合同的性质
旅行社和旅游者签订的旅游合同中包含了运输合同、保管合同、房屋租赁合同等多项合同的内容。
旅游合同具有这些合同的某些特征和因素但旅游合同不是这些合同的简单相加是一种混合型的新型合同。
第二节旅游合同的订立与效力
旅游合同的订立又称旅游合同的签订是指旅游合同当事人之间经过平等协商就合同的内容达成一致并依法签订协议的法律行为旅游合同的订立是旅游合同关系确立的前提和基础。
依法订立旅游合同是旅游合同生效的前提也是旅游合同履行的基础更是当事人享有权利、履行义务、解决纠纷和请求法律保护的依据。
一、旅游合同当事人的缔约能力
合同的订立是两个或两个以上的当事人依法就合同的主要条款经过协商一致达成协议的法律行为。
《合同法》第九条规定“当事人订立合同应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
当事人依法可以委托代理人订立合同。
”在我国自然人、法人、其他组织都能成为合同的主体但他们必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力才能成为订立合同的主体。
其中
“民事权利能力”是指民事主体享有民事权利和承担民事义务的资格。
自然人的民事权利能力始于出生终于死亡其民事权利能力为自然人终身享有。
“民事行为能力”是指民事主体以自己的行为取得民事权利和设定民事义务的资格。
自然人的民事行为能力按年龄、智力、精神健康状况可分为三种 1完全民事行为能力即18周岁以上或者16周岁以上18周岁以下但以自己的劳动收入为主要生活来源的公民。
2限制民事行为能力一般指10周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人.。
3无民事行为能力一般指10周岁以下的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人。
法人和其他组织的民事行为能力与民事权利能力相同是从他们依法成立时产生到他们终止时消灭。
具体到旅游合同各国都对旅游合同的主体一方旅行社的设立规定了一定条件。
达到一定资质方准营业。
我国《旅行社管理条例》明确规定未取得《旅行社业务经营许可证》的不得从事旅游业务。
根据《旅行社管理条例》及其《实施细则》旅行社按照经营业务范围分为国际旅行社和国内旅行社。
国际旅行社的经营范围包括入境旅游业务、出境旅游业务、边境旅游业务和国内旅游业务。
国内旅行社的经营范围仅限于国内旅游业务。
未经国家旅游局批准任何旅行社不得经营中华人民共和国境内居民出境旅游业务和边境旅游业务。
旅行社应当按照核定的经营范围开展经营活动超越经营范围签订的旅游合同是不受法律保护的。
对旅游者的缔约能力法律并无特殊要求无民事行为能力者、限制行为能力者均可参加旅游。
但身患严重疾病或传染病者不适于旅游者不应参加旅游。
二、旅游合同的形式
旅游合同的形式又称旅游合同的表现方式是合同内容的载体指合同当事人之间采用何种形式来表现所订立旅游合同的内容。
《合同法》第10条规定“当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。
”
1.书面形式
是指以文字的方式表现当事人之间所订立旅游合同内容的形式。
合同法第11条规定“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。
”所以电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件录像等都可以有形地表现旅游合同内容的形式都成为表现合同内容的书面形式。
同时书面合同要符合以下要求有某种文字凭据当事人或其代理人在文字凭据上签名或者盖章文字凭据上载有合同权利义务的相关内容。
书面形式的最大优点是合同有据可查发生纠纷时容易举证便于分清责任。
因此对于关系复杂的合同、重要的合同最好采用书面形式。
因此书面形式是当事人最为普遍采用的形式。
2.口头形式
口头形式是指当事人只用谈话或口头表述等语言形式作为意思表示订立合同而不用文字表达协议内容的合同形式。
包括当面交谈、电话联系等。
凡当事人无约定法律未规定须采用特定形式的合同均可采用口头形式如日常生活中集市上的现金交易、商店里的零售等一般都采用口头形式。
口头形式的缺点是发生合同纠纷时难以取证不易分清责任所以那些不能即时清结、标的额较大的合同不宜采用这种形式。
在实践中合同采取口头形式并不意味着不产生任何文字凭据如人们在商店购物有时也会要求店主开具发票或其他购物凭证但这类文字材料只能视为合同成立的证明而不能作为合同成立条件。
但反而言之但只要有证据表明口头合同的成立双方均应严格履行不履行或不完全履行口头合同同样要承担违约责任。
3.其他形式
是指采用书面形式、口头形式以外的方式来表达合同内容的形式包括推定形式和默示形式。
推定形式是指当事人并不直接用书面形式或者口头形式进行意思表示而是通过实施某种行为来做意思表示。
如饭店客房租赁合同期满时承租人和出租人都没有提出合同终止的问题而且承租人继续支付租金出租人也继续接受租金从这种行为可以推定出租人同意延长该客房租赁合同的租赁期。
默示方式是指当事人以默认的方式对旅游合同表示认可。
当事人未用语言、文字表达其意思仅用行为向对方发出要约对方接受该要约做出一定或指定的行为作为承诺合同即成立。
例如商店的自动售货机顾客将规定的货币投入机器内买卖合同即成立。
订立合同采用何种形式通常由当事人自由选择。
法律没有强制规定的旅游合同当事人可以根据交易的实际需要来自主选择旅游合同形式但法律、行政法规规定采用书面形式的或者当事人约定采用书面形式的应当采用书面形式。
《旅行社管理条例》和《中国公民出国旅游管理办法》都明确规定旅行社经营旅游业务应当与旅游者订立书面旅游合同。
在实践中旅游者和旅行社多以书面形式来明确相互间的权利义务关系而且一般是由旅行社提供的格式合同。
4旅游格式条款合同
1在旅游实践中为了简化程序方便交易提高效率节约交易成本旅行社和旅游者订立的旅游合同往往采用具有定型化特点的格式条款。
2格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款。
全部采用格式条款订立的合同叫做格式合同亦叫定式合同、标准合同。
3旅行社在提供格式合同时必须遵循公平原则确定当事人之间的权利义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明。
4当对格式条款的内容发生争议时应当按照通常理解予以解释。
对格式条款有两种以上解释时应当做出不利于提供格式条款一方的解释。
5格式条款和非格式条款不一致时应当采用非格式条款。
因为非格式合同是双方经协商而订立的是双方意思表示一致的结果当一份合同格式条款与非格式条款所约定的内容发生冲突时应当视为双方放弃了格式条款而适用非格式条款的约定。
6格式条款的无效。
格式条款符合《合同法》对一般无效条款的规定该条款无效格式条款的拟定方违反公平原则利用格式条款免除自己的责任加重对方的责任或者排除对方主要权利该格式条款无效。
三、旅游合同的内容
合同的内容即合同的条款是经双方当事人协商一致规定双方当事人权利义务的具体条文。
合同的条款是否齐备、准确决定了合同能否成立、生效以及能否顺利地履行、实现。
旅游合同的内容是指将当事人旅游权利义务关系具体化的各项条款。
依据《合同法》和新的《旅行社管理条例》以及《实施细则》的规定旅游合同包括以下条款第二十八条旅行社为旅游者提供服务应当与旅游者签订旅游合同并载明下列事项 一旅行社的名称及其经营范围、地址、联系电话和旅行社业务经营许可证编号 二旅行社经办人的姓名、联系电话
三签约地点和日期
四旅游行程的出发地、途经地和目的地
五旅游行程中交通、住宿、餐饮服务安排及其标准 六旅行社统一安排的游览项目的具体内容及时间 七旅游者自由活动的时间和次数
八旅游者应当交纳的旅游费用及交纳方式
九旅行社安排的购物次数、停留时间及购物场所的名称 十需要旅游者另行付费的游览项目及价格
十一解除或者变更合同的条件和提前通知的期限 十二违反合同的纠纷解决机制及应当承担的责任 十三旅游服务监督、投诉电话
十四双方协商一致的其他内容。
1当事人的名称姓名、住所
这是每一个合同必须具备的条款。
当事人是合同法律关系的主体合同中如果不写明当事人就无法确定权利的享有者和义务的承担者发生纠纷也无法解决。
因此订立合同时要把各方当事人名称或者姓名和住所都记载准确、清楚。
2旅游标的
标的指合同权利、义务指向的对象标的是合同成立的必要条件是一切合同的必备条款。
没有标的合同不成立合同关系无法建立。
旅游合同的标的是旅游线路和旅游线路中的服务要素的组合。
旅游合同的标的归纳起来有三类 1物有形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流通的有形物如生产资料与生活资料货币与有价证券旅行社的旅游服务工具旅游者的行李物品等。
2劳动成果无形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流通的不以实物形态存在的智力成果如商标权、专利权、著作权、技术秘密等。
3劳务行为指不以有形财产体现其成果的劳动与服务。
如旅游合同中导游员提供的导游服务等。
4工作成果指在合同履行中产生的、体现履约行为的有形物或者无形物。
如承揽合同中承揽人完成的工作成果建设工程合同中承包人完成的建设项目导游安全完满完成的旅游接待等。
合同对标的的规定应当清楚明白准确无误。
3旅游行程安排
包括交通工具、游览景点、住宿标准、餐饮标准、娱乐标准、购物次数等即合同的数量与质量。
数量是指以数字方式和计量单位方式对合同标的进行具体的确定是确定当事人之间权利、义务范围和大小的标准。
旅游合同中旅行的天数、旅游费用的多少都与数量有关。
质量是标的内在素质和外观形态的综合也是确定当事人权利、义务范围和大小的标准。
旅游合同中的质量即是以国家制定的旅行社服务标准、导游服务标准等来检验旅游服务质量的。
4旅游价格费用
是指一方当事人履行义务时另一方当事人以货币形式支付的代价。
订立旅游合同时应明确旅游费用计算标准、金额总数、结算方式、支付条件、支付期限等。
5履行期限、地点和方式
履行期限是当事人履行合同义务的起止时间如交付标的物、费用履行服务、完成工作的时间界限。
它直接关系到合同义务完成的时间是确定合同能否按时履行的依据。
履行地点是指当事人在什么地方履行合同义务和接受履行合同义务履行地点关系到履行合同的费用、风险由谁承担以及确定所有权是否转移、何时转移、发生纠纷后应由何地法院管辖的依据。
履行方式是指当事人采取什么样的方式履行自己在合同中的义务。
不同种类的合同有着不同的履行方式。
有的需要以转移一定财产的方式履行如买卖合同有的需要以提供某种劳务的方式履行如运输合同有的需要以交付一定的工作成果的方式履行如承揽合同等。
6违约责任
违约一般有两种情况一是不履行二是履行不适当。
承担违约责任的方式主要有支付违约金、赔偿损失、实际履行等。
7解决争议的方法
争议的解决可以采用协商、调解、仲裁、起诉的方法。
【例】旅游者李某等40余人集体投诉称他们与旅行社签订的旅游合同约定旅游目的地为山东省济南市南其景点包括千佛洞、兴国司等但游客始终没看到想象中的彩塑佛像和大型壁画等。
在事后找旅游合同仔细核对才发觉“上当受骗”因为该景区根本就没有千佛洞这个景点。
他们要求旅行社承担违约责任并赔偿其经济损失。
经旅行社查对核实方才发觉纠纷产生的原因是接待人员错写一个字将千佛崖写成了千佛洞。
事后旅行社向每位游客赔偿25元共计人民币1000元。
为此不少旅行社业内人士称“这真是一字值千元。
”
此外旅游合同当事人还可以在合同中订立诸如风险、担保等附加条款。
四、旅游合同订立的方式（程序）
《合同法》规定“当事人订立合同采取要约、承诺方式。
”据此旅游合同的订立程序应当包括要约和承诺两个阶段。
1要约与要约邀请
1概念
要约是指当事人一方发出的希望和他人订立合同的意思表示。
发出要约的一方称作要约人接受要约的一方称作受要约人。
要约邀请又称为引诱要约是指希望他人向自己发出要约的意思表示。
要约与要约邀请不同要约是一个一经受要约人承诺就成立的意思表示而要约邀请可以向不特定的任何人发出其目的则是邀请他人向自己发出要约自己如果承诺才成立合同。
因此要约邀请不需要在邀请中详细表示无论对于发出邀请人还是接受邀请人都没有约束力。
要约邀请处于合同的准备阶段没有法律约束力。
【例】某旅行社在其宣传材料中写明“桂林四日游超值低价。
”这个意思表示对不特定人发出且不包含订立合同的主要条款该意思表示构成要约邀请。
2根据《合同法》的规定要约必须具备以下条件 A要约是向特定的人发出
发出要约的目的在于订立合同要约人必须是能够确定的受要约人一般也是特定的。
B要约的内容具体明确
要约内容的具体是指要约必须包括要约人希望和受要约人签订合同的基本内容要约内容的确定是指要约的内容必须明确而无歧义使受要约人能够准确理解要约人的意思表示而不产生误解。
【例】甲向乙发出一封电报称现有100吨白糖每吨售价2000元如有意购买请于6月1日前到我厂提货。
该电报属于要约。
实践中要约与要约邀请往往很难区别《合同法》规定寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等规定为要约邀请。
但商业广告的内容符合要约规定的视为要约。
商业广告是指商品经营者或者服务提供者承担费用、通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的广告。
商业广告的目的在于宣传商品或者服务的优越性并以此引诱顾客购买商品或者接受服务。
对于商业广告均认为是要约邀请。
但法律并不排除商业广告如果符合要约的要件也可以成为要约。
即广告虽然是向不特定人发出的但如果广告的内容具有足以使合同成立的主要条件包括主要条款如标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式等也可以视为要约。
一经受要约人承诺合同即可成立。
如广告中有“数量不限随到随购”这样的词语某水泥厂广告中称“我公司现有某型号的水泥1O00吨每吨价格200元先来先买欲购从速。
”往往被视为要约。
如某化妆品广告称水晶四季是引进日本全新技术专业除皱消除眼袋组合能有效消除眼袋、黑眼圈及周围暗沉。
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某建筑公司广告称“我公司急需标号为150型号的水泥100吨贵厂有货请速来函电我公司愿派人前往购买。
”
这样的广告属于要约邀请。
C受要约人一经承诺要约人即受该要约的约束
要约作为表达希望和他人订立合同的一种意思表示其内容已经包括可以得到履行的合同成立所需要具备的基本条件。
在此情况下如果受要约人表示接受此要约则双方达成了订立合同的合意合同即告成立要约人就要受该要约约束。
3要约
升级会员 