法务部合同审查流程与要点.doc

法务部合同审查流程与要点.doc

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法务部合同审查流程与要点

一、对合同法律问题的审查——合同的内在质量

（一）审查合同主体资格的合格性

1、审查合同主体资格的有效性（企业登记管理制度、经营范围管理制度）

2、审查许可、资质的合格性（经营资质管理制度、许可证管理制度）

3、审查从业人员资格的合格性（从业资格管理制度）

4、审查来自法律或相对方的主体资格限制（招投标）

5、审查对方代表是否法定代表人，或审查对方委托代理人的资格及权限（或调阅工商档案确认所用公章是否备案的公章）

（二）审查合同条款内容的合法性

1、审查合同名称的合法性（合同名称与实际内容是否相符）

2、审查交易内容的合法性（是否属于禁止性的交易、标的物本身是否拥有合法的权属证明、质量标准是否合法）

3、审查交易程序的合法性（法律另有规定的，合同必须按规定）

4、审查表述的合法性（各类术语必须符合法律规范、技术规范等方面的权威解释，如果存在不同则需要注明）

5、审查生效程序的合法性（某些合同的生效条件、审批程序，以及某些经营行为必须经过审批和登记之后方可生效）

6、审查合同中引用的法律或技术标准是否已经失效（除非是比较生僻的、需要引起双方注意的法律，否则在合同中没有必要引用

（三）审查合同条款的实用性

1、审查交易标的与条款的实用性（交易标的不同涉及的法律环境也会不同，合同中需要特别约定的内容也随之不同）

2、审查行业特点与条款的实用性（这些共性化的特点给交易带来特定化的风险）

3、审查违约风险与条款的实用性（应针对履行中可能出现的违约进行前瞻性的预见并设置应对措施，以避免违约成本低于履行成本）

4、审查争议管辖与条款的实用性（不同的管辖约定有不同的特点和区别）

5、审查合同目的与条款的实用性（对于有特定交易目的的合同，合同中体现合同目的比没有体现更为实用）

（四）审查合同权利义务的明确性

1、审查约定不明引起的权利义务不明确（条款之间缺乏配合、条款内容表述不当、条款缺乏可操作性）

2、审查无法识别引起的权利义务不明确（交易内容的可识别性、交易方式的可识别性、时间界限的可识别性、违约责任的可识别性、“合理”的可识别性）

（五）审查合同交易需求的满足性

1、审查标的能否满足需求（产品的质量标准、产品的使用说明、服务等）

2、审查约定能否满足需求（履行时间、履行方式等）

3、审查其他影响交易需求实现的情况（审查合同条款有无体现委托人的交易目的与交易条件）

二、对合同表述问题的审查——合同的外在质量

（一）审查合同结构体系的清晰度

1、审查是否将合同内容分成了若干主题，标题是否名副其实

2、审查各主题之间是否条理清晰，分割合理，内容相互分开

3、审查各主题之间是否存在合同履行中的时间顺序或先后顺序

（二）审查合同功能模块的完备度

模块无关性原则，是指为了避免模块之间的界限交叉或模糊不清，在划分模块时，每个模块都有确定的主题及功能，不同模块的主题及功能互不重复或交叉。

1、审查模块之间是否存在功能缺失或重叠

2、审查在模块顺序安排上是否存上下层级、前后顺序等合理的秩序

3、审查各模块是否具备了应有的功能

4、审查各模块中的内部模块或条款是否功能齐全

（三）审查合同整体思维的严谨度

1、审查逻辑推理结果与严谨程度（充分运用逻辑手段分析各种可能性并设置处置条款）

2、审查内涵、外延范围与严谨程度（通过增加义务的内涵可以确保义务的确定性，通过减少权利的内涵可以确保权利行使的广泛性）

3、审查措辞间的专有程度（审查前后条款的对应关系）

4、审查条款间的关联配合（对于哪些是违约、违约如何处理的约定必须严谨而且要相互对应）

5、审查条款间的冲突（可通过合理划分模块功能、提高表述精确度、贯彻条款无关性原则等方式加以避免）

6、审查其他的严谨性问题（往往是由于表述太随意而引起）

（四）审查合同语言表达的精确度

1、审查合同用句（是否单句简单罗列、动作主体不明、句间关系不顺）

省略以避免读为准，引述以无须核对为准，复句以同一主语为主，措辞以前后一致为准。

2、审查合同用词（审查术语、措辞、指代关系、副词、数量词、文言用法的精确度）

3、审查合同的语体问题（书面口语、广告语体、商业信函语言、刻意模范外来合同）

4、审查标点符号问题（参见国家颁布的《标点符号用法》）

（五）审查合同版面安排的美观度

1、审查排版要素的安排（字体与字号、字间距与行间距、排版的中文版式、条款中的段落规模）

2、审查合同序号问题（第一条、1.1、1.1.1）

参见《国家行政机关公文格式》、《国家行政机关公文处理办法》等标准或法规。