《经济法基础》归纳与习题精析第一章总论二.docx

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《经济法基础》归纳与习题精析第一章总论二

2020年《经济法基础》归纳与习题精析第一章总论

（二）

　　【考点六】民事诉讼★★★

　　【重要考点回放】

　　一、审判制度

独任制度

合议制度

适用

适用特别程序、督促程序、公示催告程序、简易程序的审理[@两审终审制度的例外情形

（2）]

除独任外的诉讼

合议制度人员构成

1.一审案件：

审判员＋陪审员或审判员组成合议庭。

第二审案件：

审判员组成合议庭审理；

 2.选民资格案件及重大、疑难的案件等适用特殊程序的案件由审判员组成合议庭。

回避

1.需要回避的人员包括：

审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人；

 2.当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。

公开审判

1.除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行；

 2.离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请的可不公开审理；

 3.包括审判过程公开和审判结果公开两项内容。

不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决。

 【提示】仲裁是开庭不公开。

两审终审

1.法院分四级：

最高、高级、中级、基层。

各级法院的辖区和各级行政区划是一致的，除最高人民法院外，其他各级法院都有自己的上一级法院。

 2.理解二审终审的含义。

 3.对终审判决、裁定，当事人不得上诉。

如果终审裁判确有错误可通过审判监督程序纠正。

 4.两审终审制度的例外（一审终审）

（1）法院系统老大所作的一审判决、裁定为终审判决和裁定；

（2）特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件。

（@独任制）

 【提示】仲裁是一裁终局！

　　二、诉讼管辖

级别管辖

大多数民事案件均归基层人民法院管辖

地域管辖

一般

1.按当事人所在地与法院辖区隶属关系来确定管辖法院；

 2.通常由被告住所地法院管辖（原告就被告）；

 【提示1】原告住所地管辖：

不在中国领域内居住的人，或对下落不明或宣告失踪的人有关身份关系的诉讼；被采取强制性教育措施或被监禁的人提起的诉讼。

 【提示2】被告（原告）住所地与经常居住地不一致的，由其经常居住地法院管辖。

特殊

1.以诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准确定管辖法院；

 2.特殊地域管辖的诉讼的情形（后附表）。

专属管辖

1.不动产纠纷：

不动产所在地法院；

 2.港口作业纠纷：

港口所在地法院；

 3.继承遗产纠纷：

被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院。

协议管辖

双方当事人在合同纠纷或者其他财产权益纠纷发生之前或发生之后，以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院。

但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。

共同和选择管辖

两个以上法院都有管辖权（共同管辖）的诉讼，原告可以向其中一个法院起诉（选择管辖）；原告向两个以上有管辖权的法院起诉的，由最先立案的法院管辖。

　　附：

特殊地域管辖的诉讼的情形：

合同纠纷

合同履行地

被告住所地

保险合同纠纷

保险标的物所在地

票据纠纷

票据支付地

铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷

运输始发地、目的地

铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿诉讼

事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地 

船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿诉讼，

碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地

侵权行为诉讼

侵权行为地（包括侵权行为实施地、侵权结果发生地）【提示】信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机设备所在地，侵权结果地包括被侵权人住地 

因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼 

产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地

海难救助费用诉讼

救助地或者被救助船舶最先到达地

共同海损诉讼

船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地

公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷诉讼

公司住所地

　　三、诉讼时效

基本规定

1.诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。

诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩；义务人已自愿履行的，不得请求返还。

人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。

 2.诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定，当事人约定无效。

具体规定

1.普通诉讼时效：

3年。

 2.最长诉讼时效期间：

诉讼时效期间从权利人知道或应知道权利被侵害时起计算。

从权利被侵害之日起超过20年的，法院不予保护。

有特殊情况的，法院可以根据权利人的申请决定延长。

不适用

1.请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；

 2.不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；

 3.请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；

 4.依法不适用诉讼时效的其他请求权。

中止

在诉讼时效期间的最后6个月内，因下列障碍，不能行使请求权的，诉讼时效中止，自中止时效的原因消除之日起满6个月，诉讼时效期间届满：

（1）不可抗力；

（2）无民事行为能力人或限制民事行为能力人没有法定代理人，或法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权；（3）继承开始后未确定继承人或遗产管理人；（4）权利人被义务人或其他人控制；（5）其他导致权利人不能行使请求权的障碍。

中断

有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：

（1）权利人向义务人提出履行请求；

（2）义务人同意履行义务；（3）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（4）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。

　　四、判决和执行

调解

1.当事人自愿调解；

 2.审理离婚案件，应当进行调解，但不应久调不决；

 3.不能调解的案件：

适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件，婚姻等身份关系确认等

判决

1.不服第一审判决判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉；

 2.最高人民法院的判决，以及依法不准上诉或超过上诉期没有上诉判决是发生法律效力的判决；

 3.第二审人民法院的判决是终审的判决，也就是发生法律效力的判决。

执行

1.调解书和其他应当由法院执行的法律文书，当事人必须履行。

一方拒绝履行的，对方当事人可以向法院申请执行。

 2.对于发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地法院执行；法院执行的其他法律文书，则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地执行。

　　【例题·单选题】下列案件中，不适用《民事诉讼法》的是（　）。

 　　A.合同纠纷案件

 　　B.劳动者与用人单位因劳动合同纠纷提起诉讼的案件

 　　C.纳税人与税务机关因税收征纳争议提起诉讼的案件

 　　D.企业与银行因票据纠纷提起诉讼的案件

『正确答案』C

 『答案解析』选项C，是不平等主体之间，不适用民事诉讼，适用行政诉讼或行政复议。

　　【例题·单选题】甲公司与乙公司因技术转让合同的履行产生纠纷，甲公司向某人民法院提起诉讼，法院受理该案件。

已知该案件涉及商业秘密，下列关于该案件是否公开审理的表述中，正确的是（　）。

 　　A.该案件应当公开审理

 　　B.该案件不应当公开审理

 　　C.由双方当事人协商后决定是否公开审理

 　　D.当事人申请不公开审理的，可以不公开审理

『正确答案』D

 『答案解析』涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的可以不公开审理。

　　【例题·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定，下列关于公开审判制度的表述中，不正确的是（　）。

 　　A.根据回避制度，需要回避的人员包括审判人员、书记员，但不包括翻译人员

 　　B.不论民事案件是否公开审理，一律公开宣告判决

 　　C.涉及国家秘密的民事案件应当不公开审理

 　　D.涉及个人隐私的民事案件应当不公开审理

『正确答案』A

 『答案解析』需要回避的人员包括：

审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

　　【例题·单选题】因确认股东资格纠纷引起的民事诉讼的管辖权是（　）。

 　　A.股东住所地法院

 　　B.侵权行为地法院

 　　C.公司住所地法院

 　　D.由法院指定管辖地

『正确答案』C

 『答案解析』因确认股东资格纠纷引起的民事诉讼，由公司住所地人民法院管辖。

　　【例题·单选题】2018年12月甲公司与乙银行之间发生借款合同纠纷，乙银行请求保护其民事权利的诉讼时效期间不得超过一定期限，该期限为（　）。

 　　A.3年　

 　　B.5年

 　　C.10年

 　　D.20年

『正确答案』A

 『答案解析』向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。

法律另有规定的，依照其规定。

　　【例题·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定，下列各项中，不属于诉讼时效中断的是（　）。

 　　A.不可抗力

 　　B.权利人向义务人提出履行请求

 　　C.义务人同意履行义务

 　　D.权利人申请仲裁

『正确答案』A

 『答案解析』不可抗力属于诉讼时效中止事由，不属于诉讼时效的中断事项。

　　【例题·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定，下列关于公开审判制度的表述中，正确的有（　）。

 　　A.涉及商业秘密的民事案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理

 　　B.不论民事案件是否公开审理，一律公开宣告判决

 　　C.涉及国家秘密的民事案件应当不公开审理

 　　D.涉及个人隐私的民事案件应当不公开审理

『正确答案』ABCD

　　【例题·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定，下列法院中，对公路运输合同纠纷案件享有管辖权的有（　）。

 　　A.原告住所地法院

 　　B.被告住所地

 　　C.运输目的地

 　　D.运输始发地

『正确答案』BCD

 『答案解析』因公路运输纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖。

　　【例题·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定，因船舶碰撞事故请求损害赔偿提起的诉讼，由（　）的人民法院管辖。

 　　A.碰撞发生地

 　　B.碰撞船舶最先到达地

 　　C.被告住所地

 　　D.原告住所地

『正确答案』ABC

 『答案解析』船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地和被告住所地管辖。

　　【例题·多选题】关于诉讼时效期间的表述中，正确的有（　）。

 　　A.诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩

 　　B.诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩

 　　C.诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定，当事人约定无效

 　　D.人民法院可以主动适用诉讼时效的规定

『正确答案』ABC

 『答案解析』人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。

　　【例题·多选题】根据民事法律制度的规定，下列关于诉讼时效期间中止的表述中，正确的有（　）。

 　　A.引起诉讼时效期间中止的原因出现时，诉讼时效期间暂时停止计算

 　　B.引起诉讼时效期间中止的原因消除之日起，诉讼时效期间重新计算

 　　C.引起诉讼时效期间中止的原因是不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权

 　　D.诉讼时效期间中止只能发生在诉讼时效期间的最后6个月内

『正确答案』ACD

 『答案解析』选项B，引起诉讼时效期间中止的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。

　　【例题·多选题】根据民事诉讼法律制度规定，有关诉讼中止和中断正确的有（　）。

 　　A.当事人提起诉讼是中断情形之一

 　　B.引起中断的原因发生，已过的诉讼时效全部归于无效

 　　C.当事人一方同意履行，是中止情形之一

 　　D.引起中止原因消除，自消除之日起6个月内诉讼时效期间届满

『正确答案』ABD

 『答案解析』当事人一方同意履行，是中断之一，不是中止。

　　【例题·多选题】根据民事法律制度的规定，下列不适用诉讼时效规定的有（　）。

 　　A.请求停止侵害

 　　B.请求消除危险

 　　C.不动产物权的权利人请求返还财产

 　　D.请求支付抚养费

『正确答案』ABCD

　　【例题·多选题】根据民事法律制度的规定，下列不适用两审终审制度的有（　）。

 　　A.最高法院所作的一审判决

 　　B.特别程序审理的案件

 　　C.督促程序审理的案件

 　　D.简易程序审理的案件

『正确答案』ABC

 『答案解析』两审终审制度的例外，包括最高法院所作的一审判决、裁定为终身判决和裁定、特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件。

　　【例题·判断题】诉讼时效期间的中止，是指在诉讼时效期间的最后12个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间暂时停止计算。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』诉讼时效期间的中止，是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间暂时停止计算。

　　【例题·判断题】根据民事诉讼的回避制度的规定当事人必须以书面方式申请有关人员回避。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。

　　【例题·判断题】不服第一审判决自判决书做出之日起15日内向上一级法院提起上诉。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』不服第一审判决自判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。

　　【例题·判断题】对于发生法律效力的刑事判决、裁定中的财产部分，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地执行。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』对于发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地法院执行；法院执行的其他法律文书，则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地执行。

　　【例题·判断题】信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机设备所在地，但侵权结果地不包括被侵权人住地。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机设备所在地，侵权结果地包括被侵权人住地。

　　【例题·判断题】审理民事案件，除涉及商业秘密的以外，应当公开进行。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』法院审理民事或行政案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。

　　【例题·判断题】当事人一方拒绝履行生效民事调解书的，对方当事人可以向人民法院申请执行。

（　）

『正确答案』√

 『答案解析』调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。

一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。

　　【考点七】行政复议★★

　　【重要考点回放】

　　一、行政复议范围

申请事项

1.情形。

（对具体行政行为不服的，略）

 2.当事人认为具体行政行为所依据的下列规定不合法，可一并向行政复议机关提出对该规定审查申请：

（1）国务院部门规定；

（2）县级以上地方各级人民政府及其工作部门规定；（3）乡、镇人民政府规定。

（不含国务院部委规章和地方人民政府规章） 

排除事项

1.不服行政机关作出的行政处分或其他人事处理决定可提出申诉。

 2.不服行政机关对民事纠纷作出的调解或其他处理可申请仲裁或向法院诉讼。

　　二、行政复议申请和受理

【记忆关键词】60天、可口头、已受理的行政诉讼不复议、免费 

1.自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，法律规定的除外。

2.可书面也可口头申请。

3.向法院提起行政诉讼，法院已经依法受理的，不得申请行政复议。

4.行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。

5.行政复议期间具体行政行为不停止执行。

但是，有下列情形之一的，可以停止执行：

（1）被申请人认为需要停止执行的；

（2）行政复议机关认为需要停止执行的；（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；（4）法律规定停止执行的。

　　三、行政复议机关

作出具体行政行为的机关

复议机关

县级以上地方各级政府工作部门

本级人民政府or上一级主管部门 

海关、金融、税务、外汇管理等垂直领导和国家安全机关 

上一级主管部门

地方各级人民政府

向上一级人民政府

省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府 

派出机关

国务院部门或省级政府

国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府

【提示】对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决。

　　四、行政复议决定

【记忆关键词】书面审查、被申请人举证、60＋30、送达生效。

1.行政复议原则上采取书面审查方法，必要时可向有关组织和人员调查情况听取参加人的意见。

2.行政复议的举证责任由被申请人承担。

3.复议机关自受理申请之日起60日内作出复议决定。

情况复杂可延长最多不超过30天。

4.行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

 【对比记忆】仲裁：

调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力（民事诉讼：

送达15日内可上诉）；裁决书自作出之日起发生法律效力。

5.复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或基本相同的具体行政行为。

　　【例题·单选题】某企业对M省N市外汇管理部门给予其行政处罚的决定不服，申请行政复议。

下列各项中，应当受理该企业行政复议申请的机关是（　）。

 　　A.N市外汇管理部门

 　　B.N市人民政府

 　　C.M省外汇管理部门

 　　D.M省人民政府

『正确答案』C

 『答案解析』对海关、金融、税务、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。

　　【例题·多选题】根据《行政复议法》规定，下列各项中当事人可以申请行政复议的有（　）。

 　　A.甲公司对工商局作出的吊销营业执照决定不服

 　　B.乙公司对环保局作出的罚款决定不服

 　　C.丙对公安局作出的行政拘留决定不服

 　　D.老王不服所任职的市教育局对其作出的降级决定

『正确答案』ABC

 『答案解析』行政复议不适用于不服行政机关作出的行政处分或其他人事处理决定。

　　【例题·多选题】行政复议机关决定撤销，变更或者确认该具体行政行为违法的有（　）。

 　　A.被申请人的具体行政行为超越职权的

 　　B.被申请人的具体行政行为证据不足的

 　　C.被申请人的具体行政行为明显不当的

 　　D.被申请人的具体行政行为适用依据错误的

『正确答案』ABCD

 『答案解析』具体行政行为有下列情形之一的，行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其违法：

①主要事实不清、证据不足的；②适用依据错误的；③违反法定程序的；④超越或者滥用职权的；⑤具体行政行为明显不当的。

　　【例题·判断题】申请人申请行政复议，只可以书面申请。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请。

　　【例题·判断题】行政复议机关受理行政复议申请不得向申请人收取任何费用，但要由申请人承担举证责任。

（　）

『正确答案』×

 『答案解析』行政复议的举证责任，由被申请人承担。

　　【考点八】行政诉讼★★

　　【重要考点回放】

　　一、适用范围：

【记忆小贴士：

反向记忆】

可诉

略

不可诉

1.国防、外交等国家行为；2.行政法规、规章或行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；3.行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；4.法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

　　二、诉讼管辖

级别管辖

1.基层人民法院管辖第一审行政案件。

2.中级人民法院管辖下列第一审行政案件：

（1）对国务院各部门或县级以上人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；

（2）海关处理的案件；（3）本辖区内重大、复杂的案件；（4）其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。

地域管辖

1.行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。

经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

2.经最高人民法院批准，高级人民法院可以根据审判工作的实际情况，确定若干人民法院跨行政区域管辖行政案件。

3.对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或原告所在地人民法院管辖。

4.因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

　　三、起诉和受理

可议可诉案件

1.复议不服再诉讼也可以直接诉讼。

2.直接向法院提起诉讼的，应当自知道或应当知道作出行政行为之日起6个月内提出。

3.不动产提起诉讼案件自行政行为作出之日起超过20年法院不予受理（其他案件5年）。

4.申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起2个月内不履行的，可以向法院提起诉讼。

已受理复议案件、必经复议案件：

法定复议期内不得提起诉讼。

必经复议后不服的案件、必经复议案件不受理或超期未答复的案件：

自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起15日内提起诉讼。

其他规定：

不可抗力或其他不属于其自身原因耽误起诉期限的，障碍消除后10日内，可以申请延长期限，是否准许由法院决定。

　　四、审理和判决

1.法院审理行政案件不适用调解。

但是行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。

2.法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。

参照规章

3.当事人不服法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。

当事人不服法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级法院提起上诉。

逾期不提起上诉的，第一审判决或者裁定发生法律效力

　　【例题·单选题】根据《行政诉讼法》的规定，下列各项中，可以提起行政诉讼的是（　）。

 　　A.某直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理办法》侵犯了他们的合法权益

 　　B.某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出的记过处分违法

 　　C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法

 　　D.某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款

『正确答案』C

 『答案解析』选项A，行政法规、规章或行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令不可以提起行政诉讼；选项B，行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定不可以提起行政诉讼；选项D，属于平等主体间的纠纷，不可以提起行政复议和行政诉讼。

　　【例题·单选题】根据行政诉讼法律制度的规定，下列纠纷中，不属于人民法院行政诉讼受理范围的是（　）。

 　　A.对税务机关采取的阻止纳税人出境措施不服引发的纠纷

 　　B.对公安机关作出的行政拘留决定不服引发的纠纷

 　　C.对工商行政管理机关作出的任免决定不服引发的纠纷

 　　D.对环境保护管理部门作出的罚款决定不服引发的纠纷

『正确答案』C

 『答案解析』选项C，行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免