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以物抵债协议范本

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以物抵债协议范本第1篇

　　近年来，在债权债务案件的审判执行中，当事人通过以物抵债协议方式解决纠纷较为普遍，但也有通过以物抵债协议转移责任财产、规避法律法规、侵害他人权益而进行虚假诉讼，严重扰乱了诉讼秩序，极大损害了司法权威。

为此，对于当事人达成的以物抵债协议在审查中应区分不同时间、约定的具体内容、履行的具体情况等严格进行审查认定。

　　一、在债务未届清偿期之前达成以物抵债协议的性质及效力

　　当事人在债务履行期届满之前达成以物抵债协议，本质乃为债权提供担保，但难免存在流质（抵）契约之嫌。

关于流质（抵）契约，我国担保法及物权法均采禁止性规定。

担保法第四十条规定：

订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期间届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。

第六十六条规定：

出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。

物权法第一百八十六条规定：

抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

第二百一十一条规定：

质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。

实践中，以物抵债的表现形式有多种，如到期不能偿还，用抵押物抵顶借款，双方互不再支付对方任何款项、债权人有权以借款额收购抵债的房产、债权人收购抵债房屋、欠款自动转为购房款等。

很少直接订立流质（抵）契约担保条款，而是出现一些有争议的做法，如债权人和债务人在债务发生时或债务到期前，订立买卖合同，约定债务履行期间届满债务人不能履行债务时，双方履行买卖合同，按原债务价款将买卖合同的标的物转让给债权人。

即名为买卖、实为担保合同。

笔者认为，对以物抵债的各种不同表现形式应认真审查其抵债的本质，不应简单以意思表示真实，有对价便认定其效力。

对于上述这种貌似合法的买卖合同的行为，其实质属于典型的规避担保法和物权法中禁止流质（抵）契约的行为。

可理解为合同法第五十二条第（三）项以合法形式掩盖非法目的行为，而确认其无效。

对于明显违背禁止流质（抵）契约规定的以物抵债协议，应按照合同法第五十二条第（五）项违反法律、行政法规的强制性规定行为，而确认其无效。

对于债权人以债务人违反以物抵债的约定而要求继续履行以物抵债协议或对所抵之物主张所有权的，应驳回其诉讼请求。

　　二、在债务清偿期届满后达成以物抵债协议的性质及效力

　　在一起以物抵债案件中，双方当事人约定以被告所有的机动车一辆折抵其欠原告的20万元借款，其将车交付原告，但因故未能办理车辆过户手续。

后原告诉至法院，要求确认该车辆的所有权归自己，并由被告协助其办理过户手续。

审理中法院查明，该车辆在诉前已被其他法院的一起债务案件进行了诉讼保全（查封），本案当事人无法直接办理过户手续。

后法官根据双方的抵债协议出具了调解书，确认该车辆折抵20万元归原告所有，被告于三十日内协助原告办理车辆的过户手续。

后该被告陆续有多起以物抵债协议确认案件进入诉讼。

当事人在债务已届清偿期后约定以物抵债，在未办理物权转移手续前，该抵债协议的效力如何？

　　以物抵债，学理称为代物清偿，指债权人受领他种给付以代原定给付而使债的关系消灭。

对此，我国法律未见明确规定，我国台湾地区民法典三百九十一条规定：

债权人受领他种给付以代替原定给付者，其债之关系消灭。

其构成要件有四：

一是须有原债关系的存在；二是须以他种给付代替原定给付；三是须有当事人代物清偿的合意；四是须清偿受领人现实受领他种给付。

故代物清偿协议为要物合同（实践性合同），除双方当事人的意思表示一致以外，尚需交付标的物或者完成其他给付才能成立的合同。

上述案例中，双方当事人均明知车辆被其他法院查封，而坚持确认其抵债协议，被告虽已将车辆交付原告，但因车辆属于特殊动产，未进行过户登记，不得对抗第三人，故该以物抵债协议不具有对抗查封在先的另案债权人的效力。

根据后续出现的多起以物抵债协议诉讼，本案当事人极有通过虚假诉讼转移责任财产、损害第三人利益之嫌。

但就本案而言其目的恐将落空，因另案诉讼保全查封的车辆在进入执行程序后将转入执行中的查封，另案申请人可直接申请拍卖、变卖该车辆。

即使本案原告通过执行异议程序也无法排除执行，因为根据最高院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条、第二十六条的规定，金钱债权的执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。

只是本案法院出具的调解书，也将面临无法执行的困境。

故笔者认为，对于债务清偿期届满后当事人达成的以物抵债协议，在尚未办理物权转移手续前，债务人不履行或无法履行抵债协议，债权人要求继续履行抵债协议或要求确认所抵之物的所有权归自己的，应驳回其诉讼请求。

同时，不予确认未实际履行的以物抵债协议也有利于防范虚假诉讼、保护第三人利益。

当然，对于债务清偿期届满后当事人达成的以物抵债协议并已办理了物权转移手续后，一方反悔，要求认定以物抵债协议无效的，应不予支持，除非一方认为存在合同法第五十四条规定的可变更、可撤销的情形，可请求法院变更或撤销。

　　三、审判中当事人达成以物抵债协议的处理

　　在债权债务案件的审判中，当事人自愿达成以物抵债协议，并要求法院按照以物抵债协议制作调解书的，应如何处理？

　　物权法第二十八条规定：

因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。

该条规定了基于公权力产生的物权变动，且未区分动产与不动产，统一规定为自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生物权变动的效力。

因人民法院的法律文书导致物权变动的，该法律文书本身即为有效的物权变动公示方式，不必再通过动产交付或者不动产登记进行公示。

关于此处法律文书有不同的认识，或认为并非人民法院所有的法律文书皆有此种效力，只有形成判决才能发生物权变动的效力。

我国台湾地区法院的判例明确指出，因判决而无需登记即取得不动产物权中的所谓判决系指以该判决之宣告足生物权法上取得某不动产之力，恒有拘束第三人之必要，而对于当事人以外一切第三人亦有效力者而言，惟形成判决始足当之，不包含其他判决在内。

或认为该条并未明确限制法律文书的种类，凡是人民法院作出的直接为当事人创设或变动物权的的判决书、调解书、裁定书等均具有此种效力。

最高人民法院《关于物权法若干问题的解释

（一）征求意见稿》第9条就发生法律效力的法律文书列出了三种意见：

第一种意见，人民法院、仲裁委员会作出的变更或者消灭既存物权关系的判决书、裁决书、调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书，应当认定为物权法第二十八条所称的导致物权设立、变更、转让或者消灭的法律文书。

第二种意见，导致物权变动的人民法院、仲裁委员会的法律文书，是指直接为当事人创设或变动物权的判决书、裁决书、调解书。

第三种意见，该法律文书应当仅限于形成判决、裁决，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书。

确认判决、裁决以及调解书不在此限。

笔者认为，物权法第二十八条属于概括性规定，并未明确具体法律文书类型，对于此处法律文书的范围有赖于对现有法律、司法解释的规定、相关的立法背景资料、基本的物权变动法理以及当事人之间的基本利益平衡和交易安全的综合考虑。

调解书、裁定书与判决书在本质上是共通的，故应包含具有直接导致物权变动内容的调解书。

因公权力的介入使此种法律文书所记载的物权变动具有与登记或者交付相当的公示效果，调解书的制作，应极其慎重，防止对第三人权利的不测妨害而害及交易安全。

除审查当事人的意思表示是否真实外，还需要审查当事人对于抵债财产有无处分权、是否损害第三人利益等实质内容。

一般在债权债务案件的审理中，当事人自愿达成以物抵债协议，并要求法院制作调解书的，应建议其申请撤诉。

若当事人不撤诉而坚持要求制作调解书的应不予支持。

对其债权债务法律关系继续进行审理。

对于当事人双方持人民调解组织主持达成的以物抵债调解协议，向人民法院申请司法确认的，依照民诉法解释第三百六十条规定经审查，当事人尚未完成物权转移手续的，人民法院应裁定驳回申请。

若查明存在当事人恶意串通、企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，应依照民事诉讼法第一百一十二条的规定处理。

　　四、执行中当事人达成以物抵债协议的处理

　　执行中，当事人自行达成以物抵债协议相当于执行和解。

对被执行人的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。

对于法院已采取控制性措施的财产，民事诉讼法解释第四百九十一条规定：

经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。

对剩余债务，被执行人应当继续清偿。

对此，笔者认为执行实践中，应依法严格审查当事人之间的达成的以物抵债协议：

第一、该协议是否为双方当事人真实意思表示；第二、被执行人是否有处分权，是否存在共有人等；第三、该财产上是否存在担保物权、优先权、轮候查封等影响权利转移的事项；第四、双方约定是否损害其他债权人合法权益（如折抵价格畸低等）和社会公共利益。

　　经审查若存在上述情形，应不予认可该协议，继续拍卖、变卖查封、扣押、冻结的财产；否则，可以对作价后的被执行人财产裁定以物抵债。

根据民事诉讼法解释第四百九十三条规定：

拍卖成交或者依照法定程序裁定以物抵债的，标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移。

值得注意的是此处以物抵债裁定转移的应为所有权可以转移的财产（如车辆、房屋等）的所有权，而不包含土地使用权等。

《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第二十六条规定：

经申请执行人和被执行人同意，可以不经拍卖、变卖，直接裁定将被执行人以出让方式取得的国有土地使用权及其地上房屋经评估作价后交由申请执行人抵偿债务，但应当依法向国土资源和房地产管理部门办理土地、房屋权属变更、转移登记手续。

故双方就出让土地使用权达成以物抵债协议，应经评估作价，且裁定中应明确需向国土资源部门办理土地使用权变更登记。

若抵债财产未被人民法院采取查封、扣押、冻结等控制性措施，双方达成以物抵债协议，且能够折抵完毕的，可以要求申请人撤回执行申请，终结执行。

若未折抵完毕的，对剩余部分，继续执行。

　　在执行中，被执行人通过仲裁程序将人民法院查封、扣押、冻结的财产确权或者分割给案外人的，不影响人民法院执行程序的进行。

案外人不服的，可以提出执行异议。

对于被执行人与他人恶意串通、通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的，应据情节对其采取罚款、拘留以及追究刑事责任等处罚措施。

以物抵债协议范本第2篇

______（债务人，以下简称甲方）愿意以其财产抵偿所欠中国______银行_______（债权人，以下简称乙方）债务，双方经平等协商，达成下列条款。

第一条抵债财产

甲方同意以下列财产抵偿债务：

（一）____________;

（二）____________;

（三）____________;

…

第二条声明和保证

甲方声明和保证如下：

（一）对于本协议第一条所列抵债财产，甲方享有所有权或者合法的处分权;

（二）在本协议第一条所列抵债财产上，没有设立任何担保物权（抵押权、质押权）或者用益物权等权利负担;

（三）对于抵债财产的上述产权归属和权利负担问题，甲方目前没有卷入任何诉讼，也没有任何第三人提出异议;

（四）基于抵债财产发生的各项税收和费用，甲方已经缴纳完毕，不存在任何拖欠;

（五）本项以物抵债已征得甲方董事会同意（按甲方章程无须征得甲方董事会同意的，本款可删除）;

（六）本项以物抵债已由甲方报请主管部门和有关政府机关批准;

（七）抵债财产的质量和性能状况如下述，此外不存在任何缺陷：

____。

第三条抵债金额

本协议第一条所列抵债财产共折价人民币__元，扣除其中10%的折价款作为日后变现费用后，其余90%的折价款作为抵债金额用于抵偿银行债权。

本协议第一条所列抵债财产折价用于抵偿以下债务：

1.____________________________________

2.____________________________________

3.____________________________________

4.…

第四条财产交付

甲方最迟必须在____年__月__日之前将本协议第一条约定的抵债财产以及相关的产权证书交付乙方。

抵债财产的交付方式为：

_______________________________________。

第五条登记

在财产交付后____日内，甲方须应乙方要求办妥必要的登记手续。

第六条费用

因抵债财产过户和登记所需交纳的各项费用由甲方承担，甲方应当及时支付。

第七条违约责任

（一）甲方逾期交付抵债财产和相关证书的，乙方有权要求甲方按照逾期天数，每天支付相当于逾期交付财产的抵债金额的万分之四的违约金，或者扣减相当于应付违约金数额的抵债金额。

（二）甲方逾期办理登记手续的，乙方有权要求甲方按照逾期天数，每天支付相当于须办理登记财产的抵债金额的万分之四的违约金，或者扣减相当于应付违约金数额的抵债金额。

（三）抵债财产被第三人追诉的，乙方因此而支付的费用由甲方承担;乙方有权要求甲方支付费用，或者扣减相当于该费用数额的抵债金额。

（四）甲方欠缴的基于抵债财产而发生的各种税收和费用，应当由甲方承担;乙方垫付的，有权向甲方追索，或者扣减相当于垫付金额的抵债金额。

（五）甲方应及时支付因抵债财产过户和登记所需交纳的各项费用;乙方垫付的，有权向甲方追索，或者扣减相当于垫付金额的抵债金额。

（六）因甲方未说明的抵债财产的缺陷造成乙方损失的，乙方有权要求甲方赔偿，或者扣减相当于损失数额的抵债金额。

（七）出现上述违约事件时，乙方有权解除或者部分解除以物抵债协议。

第八条协议的生效

[选择一（适用于须报上级行批准情形）]本协议由双方签字或盖章并经乙方上级行正式批准同意后生效。

[选择二（适用于不需报上级行批准情形）]本协议自双方签字或盖章之日起生效。

本协议一式______份。

甲乙双方各执______份。

甲方：

乙方：

中国______银行______行

法定代表人法定代表人

或有权签字人：

时间：

地点：

以物抵债协议范本第3篇

《最高人民法院公报》是最高人民法院公开发布各类重要司法信息的权威载体。

其中，公报案例刊发选自于全国各级法院的判决，公报裁判文书选登最高人民法院的判决。

本公号将两者统称为公报案例。

公报案例不具有指导性案例的强制适用的地位，但代表最高人民法院认可的裁判尺度，能够对各级法院统一裁判尺度提供重要参考并产生重要影响。

《最高人民法院关于完善人民法院司法责任制的若干意见》（法发〔2021〕13号）规定，通过类案参考、案例评析等方式统一裁判尺度。

对于与本院或者上级法院的类案判决可能发生冲突的，院长、副院长、庭长有权要求独任法官或者合议庭报告案件进展和评议结果。

本公号精选部分公报案例进行推荐。

裁判摘要系公报内容，保留原貌。

为方便快速阅读，我们对裁判文书中的案件事实、裁判理由进行了整理，请予以注意。

观察视点部分是我们对相关法律问题的延伸介绍，帮助读者深入、准确理解公报案例的精髓。

通州建总集团有限公司与内蒙古兴华房地产有限责任公司

建设工程施工合同纠纷案

（《最高人民法院公报》2021年第9期）

关键词民事建设工程以物抵债

裁判摘要

1、对以物抵债协议的效力、履行等问题的认定，应以尊重当事人的意思自治为基本原则。

一般而言，除当事人明确约定外，当事人于债务清偿期届满后签订的以物抵债协议，并不以债权人现实地受领抵债物，或取得抵债物所有权、使用权等财产权利，为成立或生效要件。

只要双方当事人的意思表示真实，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同即为有效。

2、当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议，可能构成债的更改，即成立新债务，同时消灭旧债务；亦可能属于新债清偿，即成立新债务，与旧债务并存。

基于保护债权的理念，债的更改一般需有当事人明确消灭旧债的合意，否则，当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议，性质一般应为新债清偿。

3、在新债清偿，旧债务于新债务履行之前不消灭，旧债务和新债务处于衔接并存的状态；在新债务合法有效并得以履行完毕后，因完成了债务清偿义务，旧债务才归于消灭。

4、在债权人与债务人达成以物抵债协议、新债务与旧债务并存时，确定债权是否得以实现，应以债务人是否按照约定全面履行自己的义务为依据。

若新债务届期不履行，致使以物抵债协议目的不能实现的，债权人有权请求债务人履行旧债务，且该请求权的行使，并不以以物抵债协议无效、被撤销或者被解除为前提。

案件相关事实

1、2021年6月28日，兴华公司与通州建总签订《建设工程施工合同》，兴华公司将呼和浩特市供水大厦工程的施工任务发包给通州建总。

2021年7月1日，兴华公司制作《招标文件》，对供水大厦土建工程以邀请招标方式进行招标，通州建总投标并中标。

2021年7月28日，双方签订《建设工程施工合同》并在呼和浩特市建设工程招投标管理办公室备案。

该合同约定：

一、工程名称：

呼和浩特市供水大厦；工程内容：

土建与安装工程总承包（甲乙双方另有约定及专业设备安装除外）；二、工程承包范围：

呼和浩特市供水大厦工程图纸的全部工程量（双方另有约定的除外）；三、合同工期：

开工日期2021年7月18日，竣工日期2021年11月20日；五、合同价款：

暂定价50400000元，中标费率24.56%。

专用条款第23条约定：

本工程结算以施工图加工程签证为依据，套用2021年《内蒙古自治区建筑工程消耗量定额及基础价格》、《内蒙古自治区装饰装修工程消耗量定额及基础价格》和2021年《内蒙古自治区安装工程消耗量定额及基础价格》（12册），取费执行2021年《内蒙古自治区建设工程费用计算规则》及配套的相关文件。

结算时土建、安装按照国家规定工程取费类别取费，措施项目费、各项规费按规定计取。

2、合同签订后，通州建总进场施工完毕，涉案工程没有进行竣工验收，兴华公司于2021年底投入使用。

3、2021年1月13日，兴华公司（甲方）与通州建总呼和浩特分公司第二工程处（乙方）签订《房屋抵顶工程款协议书》一份，约定：

就乙方承揽施工甲方的供水财富大厦工程，将协商用该楼盘A座9层房屋抵顶工程款一事达成协议如下：

一、抵顶房屋位置：

呼和浩特市新华东街以南/丰州路以西路口转角处，财富大厦A座9层。

……双方抵顶房屋协议价为7500元/平方米，计1095万元。

二、乙方用通州建总集团有限公司呼和浩特分公司拥有的产权房，坐落在呼和浩特市东洪桥蒙荣中心嘉园2号楼2单元的3套住宅进行置换，……总价合计1527450元，……乙方扣除置换住宅楼价1527450元，抵顶工程款计9422550元，结算时互相补办手续并签订正式合同等。

……

4、兴华公司认可财富大厦A座9层尚未办理房屋所有权首次登记及任何转移登记。

裁判结果

内蒙古自治区高级人民法院作出（2021）内民一初字第38号民事判决，判决：

一、兴华公司于判决生效之日起三十日内给付通州建总工程款26004559.35元及其利息（从2021年2月20日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、通州建总于判决生效之日起三十日内交付兴华公司涉案工程竣工报告及竣工资料；三、驳回通州建总其他诉讼请求；四、驳回兴华公司其他反诉请求。

宣判后，兴华公司不服，上诉至最高人民法院。

最高人民法院于2021年12月27日作出（2021）最高法民终字第484号民事判决，判决：

一、维持内蒙古自治区高级人民法院（2021）内民一初字第38号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更内蒙古自治区高级人民法院（2021）内民一初字第38号民事判决第一项为内蒙古兴华房地产有限责任公司于本判决生效之日起三十日内给付通州建总集团有限公司工程款26004559.35元及其利息（其中25173837.35元自2021年2月20日起至付清之日止，830722元自2021年1月13日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。