商事登记.pptx

商事登记.pptx

《商事登记.pptx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《商事登记.pptx（55页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。

第三章商事登记,主讲人：

XX,年月日,概念、特征、立法例登记对象、登记机关、登记事项登记类型、条件、程序登记效力与信息公开,一、商事登记的概念和特征

（一）概念当事人为设立、变更或终止商主体资格，依法向主管机关提出登记申请，主管机关予以核准并登记注册的法律行为。

（二）特征1、创设、变更或终止商主体资格的法律行为。

2、要式法律行为。

3、本质上属于公法行为。

（三）功能,二、登记对象与登记机关

（一）登记对象商主体：

原则上均需登记；

（二）登记机关1、四种类型

（1）法院：

德国、韩国

（2）法院和行政机关：

法国（3）行政机关或附设机关：

英美日（4）专门注册中心和商会：

荷兰,2、我国：

行政机关模式分级管辖，标准因商主体而异非公司制企业法人：

与审批机关级别挂钩公司：

取消身份标准国家工商局：

4类

（1）国务院国资委作出资人的公司及其持股1/2以上的公司

（2）外商投资公司；（3）依法或者国务院决定，应由其登记的公司；（4）该局规定应由其登记的其他公司,省级工商局：

4类

（1）省级国资委作出资人的公司及其持有1/2以上股份的公司；

（2）省级局规定由其登记的自然人投资设立的公司；（3）依法或国务院决定，应由其登记的公司；（4）国家工商行政管理总局授权登记的其他公司县区级局：

国家局和省局登记以外的其他公司股份有限公司：

需在设区的市级以上工商局登记,三、登记事项

（一）范围1、因商主体身份而异2、企业法人：

11项；公司：

9项

（二）合规性是否合规，以法律、行政法规为准。

四、商事登记法立法例

（一）国外两种模式1、商法典日本商法典第1编第3章、德国商法典第1编第2章、韩国商法典第1编第6章2、单行法日本商事登记法、法国商事及公司登记法、瑞士商事注册条例，我国台湾

（二）中国：

98企业法人登记条例，942005公司登记条例等，其他规章,1、公司：

公司登记管理条例（1994，2005）2、非公司企业法人：

企业法人登记管理条例（1988）等3、外商投资企业http:

/http:

/,五、商事登记的类型、条件与程序

（一）类型公司法：

设立、变更、注销和分公司设立登记企业法人登记条例：

开业、变更和注销登记1、设立登记法人企业登记的主要事项：

名称、住所、股东或发起人的姓名或名称、经营场所、法定代表人、章程、企业类型、经营范围、经营方式、注册资金或注册资本、经营期限、分支机构等。

非法人组织的登记事项：

组织名称、营业场所、负责人和经营范围等。

个体工商户的登记事项：

姓名、住所、经营场所、从业人数、注册资金、经营范围、经营方式等,2、变更登记只要属于登记事项，一经变更即应办理变更登记应登记而未登记，行政处罚3、注销登记解散、歇业、撤销、破产或因其他事由终止营业的，需要注销。

4、分支机构登记公司、合伙、个人独资企业,

（二）登记的一般条件1、符合法律规定的名称2、企业章程或者协议3、符合法律规定的资本4、符合法律规定的组织机构5、符合法律规定的经营范围6、住所,（三）申请1、申请人2、申请形式3、申请时间,（四）核准1、受理时限：

两种，即时受理；5日内受理受理标准：

5种

（1）受理

（2）受理，但需要核实有关事项（3）当场更正并受理（4）要求补正（5）不予受理,2、审查与核准

（1）时限

（2）核准公司的4种方式当场核准15日内核准核实原件后核准不予核准3、发（换）照与公告4、不予核准的救济,六、商事登记的效力

（一）三种模式1、商法人取得法人资格模式：

德、法、瑞士商法人必须登记商个体和合伙：

未登记而从事商行为，不享有商人权利，但要履行义务2、登记仅取得特殊权利：

荷兰未登记而行为，可享有权利，履行义务登记仅在于取得保护商号和商主体的商标等特殊权利。

3、一切商主体取得其合法身份的模式：

中国执照：

法人资格营业活动资格！

严禁无证照经营

（二）登记和公告对第三人的效力英美：

登记证，公司成立的终局证据。

大陆法系：

有瑕疵设立问题。

1、未登记或登记而未公告事项：

不对抗善意第三人2、登记并公告事项：

对第三人产生效力德国，公告后15日内不对抗善意第三人。

http:

/,3、登记事项公布之差错：

善意第三人可据此为法律行为公告人承担赔偿责任七、商事登记信息公开确保公众知情权政务公开的要求引例31：

亿安科技被吊销执照后居然还长期操纵股价！

引起广泛关注“亿安科技”事件中，四家庄家公司之一便是广东金易投资顾问有限公司（金易公司），成立于1997年10月24日，注册资金100万元，法人代表李彬。

1998年11月24日就被吊销营业执照。

就是这样一个早在1998年就被吊销营业执照的公司，伙同其他3家庄家公司一起，制造了我国证券市场迄今最为严重的违规事件。

根据中国证监会的处罚决定书，金易公司被吊销执照近1年后，仍然活跃证券市场，1999年10月25日开始到2000年2月17日，该公司连同其他3家公司一起，联手操纵，集中资金，利用627个个人股票帐户及3个法人股票帐户，大量买入“深锦兴”，后更名为“亿安科技”的,股票，持仓量从1998年10月5日的53万股，占流通股的1.52，到最高时2000年1月12日的3001万股，占流通股的85%。

同时，还通过其控制的不同股票帐户，以自己为交易对象，进行不转移所有权的自买自卖，联手操纵“亿安科技”的股票价格。

截至2001年2月5日，金易公司等4个庄家控制的627个个人股票帐户及3个法人股票帐户共实现赢利4.49亿元，股票余额77万股。

2001年4月23日证监会对包括金易公司在内的4个庄家作出的严肃处理：

即没收其违法所得4.49亿元，罚款4.49亿元，合计8.98亿元。

该处罚决定亦因其罚没金额巨大，而获得众多喝彩。

及至处罚决定执行之时，证监会才发现：

金易公司已经被吊销营业执照两年半有多，巨额法没处罚执行的可能性几乎为零。

为什么被吊销营业执照之后，金易公司还能够堂而皇之从事营业活动？

为什么有关部门不知道该公司被吊销了？

为什么交易对手不知道被吊销了？

商号的概念和特征商号的取得商号权及其保护,一、商号的概念和特征

（一）概念商号，又称商事名称、商业名称，商主体从事商行为所使用的名称。

1、功能商主体特定化表明商主体性质与法律地位表明商主体的地域,2、广义与狭义狭义：

字号广义：

商业名称的同义语

（二）特征1、商号是商主体所使用的名称2、商号是商主体从事商行为时所使用的名称3、商号是商主体用以彰显自己营业的名称,引例41：

“狗不理”以1.06亿元的高价成交天津狗不理包子始创于1858年，系有着150多年的历史老字号。

目前，已成为一个拥有狗不理总店、大酒店、速冻食品销售中心、快餐有限公司、物流有限公司以及80余家特许连锁企业在内的大型企业集团，在日本、韩国、美国开有分店，已是天津一张“城市名片”。

狗不理在职职工565名，退休职工477人，比例接近11。

2004年，狗不理集团公司经营效益再创历史新高，是经营史上效益最好的一年。

2005年2月28日，随着拍卖槌重重落下，政府最终以1.06亿元的高价卖掉了天津狗不理集团，成交价格远远超出了原先的市场预期。

然而，狗不理集团总资产1.17亿元，负债8000多万元，其中包括2000多万元金融债务和6000多万元其他债务，后者主要是货款、工程款。

“狗不理”商号的价值可见一斑。

二、商号与商标

（一）异同,

（二）两者混淆的处理1、两种情形以与他人商号中字号相同或相似的文字为商标义与他人商标中相同或相似的文字为商号2、处理登记在先者5年内主张权利省级工商局主管跨省的，国家工商局主管,三、商号的取得

（一）原则1、三种模式

（1）真实主义：

名与实彼此相符，德、法、瑞士等国德国商法18条：

禁止附加使人误解其营业的种类或范围以及其营业主体的文字。

无限公司的商号应有公司成员商人的姓名，可以一人为代表，其他人省略。

非法人商主体的商号与营业主的民事名称以及营业种类彼此相符。

商号中附加的字样足以引起第三人误会，法律一概禁止。

（2）自由主义：

英、美、日等商号与营业主的民事名称（姓名）及所营业种类是否相符，法律不过问。

日本商法典第16条：

商人可以以其姓、姓名或其他名称作为商号。

当然，仍有诸多限制:

不允许非法人营业体冒称公司等商法人。

公司名称须标明公司种类，不许只称公司。

同类业务公司不得使用相同或类似的名称。

不允许用国名、国际、联邦等字样和可能造成公众误解或有欺骗性的字样，以及法律明文禁止的其他字样。

（3）折中主义：

限制自由主义，多数国家最初选择为真实主义，但转让、继承时可以不变更该名称2、中国：

真实主义：

范健；自由主义：

施天涛本书：

真实主义

（二）选用规则1、商号单一原则2、商号结构,商号类型不同，商号结构亦不同。

（1）构成与顺序,

（2）行政区划一般应当冠用行政区划经SAIC批准，6种豁免情形：

国务院批准的企业法人国家局登记的企业注册资本5000万以上的企业历史悠久、字号驰名的企业。

外商投资的企业等。

（3）字号汉字；不得与同一登记机关辖区同行业企业的字号相同（4）行业属性（5）组织形式（三）特殊字词1、中华、中国：

4种情形并经批准方可用2、禁用文字,

（1）有损于国家、社会公共利益的。

（2）可能对公众造成欺骗或者误解的。

（3）外国国家（地区）名称、国际组织的名称。

（4）政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号。

（5）汉语拼音字母（外文名称除外）、数字。

（6）其他法律、行政法规规定禁止的。

上海法院：

“资本家”不得作商号“孔乙己”、“阿Q”又如何？

引例42：

“凤翔改改”不能作商号?

！

20世纪70年代，山西凤翔县有一个村妇叫“张改改”，很愚笨。

在公路旁摆摊卖水，她不识字，没有文化，不认识钱。

水2分/碗。

为了家里人省心，就教她，拿着2分硬币来比。

别人来买水，只是收与2分同样大小的硬币，1分和5分均不受。

后来，“改改”便成为愚笨和傻瓜的代号。

人们又称凤翔人为改改，即凤翔改改。

2000年，当地经商农民樊忠虎觉得“改改”也蕴涵“诚实无欺”的精神，有商业开发价值，一心想用其为商号。

2000年5月1日，先斩后奏，他的“凤翔改改”蒸馍店先开张了，虽有嗤笑声、责难声，但格外引人关注。

5月12日，凤翔县一位领导偶然看见了“凤翔改改”招牌，大为不悦，要求工商部门认真清理“不良文化”。

几天后，樊忠虎向凤翔县工局申请开办“凤翔改改绿色农产品开发基地”。

经办人说，“凤翔改改”是“历史名人”，要使用改名，需要本人或继承人同意。

他不辞辛劳，找到张改改的继子，继子欣然同意。

为防再生不测，樊忠虎通过户籍管理部门，将自己的名字改为“樊改改”。

樊再到县工商局注册，不料又遭到拒绝：

“凤翔改改”属不良文化，对人具有讽刺意味，对凤翔人人格有贬低。

2000年6月22日，樊向宝鸡市工商局申请行政复议，维持原决定。

于是，他向法院起诉，法院于2000年7月25日开庭审理，8月15日判决，维持工商局的决定。

8月26日上诉，二审法院以一审被告主体资格不合法为由发回重审。

2001年4月，重审一审法院要樊变更被告，樊不同意。

法院于5月驳回起诉。

樊上诉，宝鸡中院于9月终审裁定：

维持一审判决。

2001年5月申请“凤翔改改”、“风翔改改”和“樊改改”商标。

2003年1月，获得商标。

6月8日向省工商局注册“陕西西府凤翔改改商贸有限公司”，7月获得执照。

8月1日挂牌2、禁止使用与他人相同或相近似的商号（登记机关辖区内）,（四）商号登记1、登记机关：

AIC2、创设登记强制登记商号预登记：

保留期6个月；逾期自动失效相同相似商号登记规则：

4项规则,

（1）申请在先向同一机关申请的，申请在先原则；同时申请的，协商；协商不成，登记机关裁决

（2）受理在先向不同机关申请的，受理在先原则同时申请的，协商；协商不成，共同上级登记机关裁决（3）注册在先已经登记的，注册在先原则,（4）国际条约优先中国企业商号与外国商号在中国发生争议的，国际条约优先。

3、变更登记无特殊原因，登记后1年内不得变更变更需登记,

（二）我国只是对预登记的商号废止有规定四、商号权及其保护

（一）性质1、四种学说人身权说财产权说知识产权说折衷说,

（二）内容1、专有权2、专用权3、变更权4、转让权合并转让主义单独转让主义我国：

国家不明确；深圳：

准予单独转让。

但是，国家和深圳均只允许转让给一个受让人!

（三）保护与救济民事：

停止侵害、赔偿损失行政：

没收非法所得、罚款引例43：

这“奇正”告了那“奇正”甘肃奇正实业集团有限公司，也叫奇正藏药，发源于兰州市科技街，创始人就是现在的董事长名叫雷菊芳，原来是中科院近代物理研究所的高级工程师，改革开放以后下海办了企业，1993年给自己的产品起名字的时候，慎重选择了“奇正”二字。

孙子兵法中间有一个叫势篇，其中有一句话讲，以奇胜，以正和。

奇药奇效，正业正道。

“奇正”既是商号，也是注册商标。

共有员工1500多人，下属了10家企业，2000年算起到2004年底，产生的销售是过10亿。

为了竖立奇正这个品牌，每年奇正藏药都投入相当数量的广告费。

19992001年是市场基础的奠定的时期，没有低过销售额的10，应该在15左右，就是在品牌宣传这种投入方面1亿，10就是1000万，15就是1500万，两年就是3000万。

为打造一个品牌，奇正确实没少投入。

谈先生开的奇正排骨卤肉坊位于甘肃省会兰州市东边的定西路，2004年春节后开张，十几平方米的店面，不算大。

生意不算太好，却也能维持。

他也知道有个奇正藏药，脑子里有这么个印象，但不知道就是人家藏药，做别的就不行。

卖药的“奇正”告卖卤肉的“奇正”，奇正藏药索赔50000元。

卖药的“奇正”说我是驰名商标，虽然你卖的卤肉跟我的药毫无关联，那也不能叫“奇正”。

2004年10月，兰州中院对此案审理。

2004年月12月，兰州中院法院判决：

谈先生立即停止将“奇正”二字作为其商号使用的侵权行为。

1、请点击此处添加小标题,请点击此处添加内容内容内容,一、请点击此处添加标题,1、请点击此处添加小标题,请点击此处添加内容内容内容,二、请点击此处添加标题,目录,第二章请点击此处添加标题,第一节请点击此处添加标题第二节请点击此处添加标题第三节请点击此处添加标题第四节请点击此处添加标题,1、请点击此处添加小标题,请点击此处添加内容内容内容,一、请点击此处添加标题,1、请点击此处添加小标题,请点击此处添加内容内容内容,二、请点击此处添加标题,请点击此处添加标题,请点击此处添加副标题,谢谢！