法务参与公司诉讼案件代理指引.doc

法务参与公司诉讼案件代理指引.doc

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法务参与公司诉讼案件代理指引

一、程序性事务办理

1、法务参与公司案件代理，应办理授权委托手续，明确代理事项、权限范围和期限。

委托权限应注明是一般授权还是特别授权；如授权范围包括变更、放弃、承认诉讼请求和进行和解，提起反诉和上诉，签收法律文书，应当进行特别授权。

   授权委托书应由公司加盖公章，一式二份，一份交受理案件的法院，一份附卷存档。

2、在授权委托书提交给受理法院的同时，法务应将公司营业执照复印件、法定代表人身份证明书提交给法院。

3、法务应在举证期限届满前将案件证据复印件提交给法院，并根据对方当事人人数提供证据复印件份数。

在证据提交给法院时，应制作证据目录，标明证据的名称、证明内容、证据来源、数量等，并要求法院承办人予以签收。

二、案件审查

法务在办理诉讼案件的起诉和应诉时，应考虑以下事项：

   1、案件是否属于人民法院管辖；

   2、起诉是否符合《民事诉讼法》第108条及其相关规定；

   3、诉讼请求是否超过诉讼时效；

   4、与案件有关的法律规定；

   5、如作为原告，其诉讼请求是否有相关证据或证据线索支持；

6、如作为被告，是否反诉；如反诉或有反诉可能，反诉的事实与理由。

   7、是否需要外聘律师处理。

三、收集和整理证据

1、法务向公司其他部门与案件有关的书证、物证，书证、物证应收集原件、原物。

从国家机关等其他机构复制与本案有关的材料时，应经该机构确认。

2、公司因客观原因不能自行收集的证据，应当应向法院递交书面申请，申请法院调查、收集证据。

3、在证据可能灭失或以后难以取得的情形下，应向公证机关（诉前）或法院（诉后）申请保全证据。

4、法务对调查、收集的证据应从以下几个方面进行审查：

（1）证据的来源；

（2）证据的形成和制作；

   （3）证据的种类；

   （4）证据的内容和形式；

   （5）证据要证明的事实及其与本案的关联性；

   （6）证据间的关系；

   （7）证据的合法性和客观性；

   （8）证据的证明力。

5、在开庭前3日，如有证人需要出庭作证，法务应将证人的姓名、身份情况、工作单位或住址、联系电话等告知法院，要求法院通知证人出庭作证。

四、公司作为原告的处理

1、公司以原告身份起诉时，应书写起诉状。

起诉状应提出明确的诉讼请求，简要阐明起诉的事实和理由。

   向法院提交起诉状的同时，提交支持诉讼请求的基本证据及证明原告主体资格的有关材料。

提交法院的证据包括证明双方存在法律关系的证据和原告权利受到侵犯的证据。

2、在接到法院的立案（受理）通知书后，法务应通知财务部门及时交纳诉讼费。

3、公司作为原告身份起诉时，为保证将来生效判决的执行，可以根据《民事诉讼法》规定的有关条件，提出财产保全申请。

提出财产保申请时，应提供被申请人银行帐号、有价证券、房地产、机器设备、车辆、产成品、原材料等财产线索。

财产保全金额限于诉讼请求的范围或与本案有关的财产。

4、如采取诉前保全，应在法院采取保全措施后15日内提起诉讼。

五、公司作为被告的处理

1、公司在以被告身份应诉时，法务在接到法院寄送的起诉状和证据材料后，应及时进行审查：

（1）原告的起诉是否符合《民事诉讼法》规定的受理条件；

（2）原告起诉的证据是否充分、确凿，相互之间有无矛盾；

（3）诉讼请求是否超过诉讼时效期间。

2、如经审查，若发现案件不属受诉人民法院管辖，应及时提出管辖异议。

3、如果有反诉请求和理由，应及时提出书写反诉状。

提出反诉。

提交反诉状时，应同时提出支持反诉请求的基本证据。

4、如原告申请财产保全，公司财产被法院采取了财产保全措施。

公司可提供担保，向法院申请解除财产保全措施。

六、参与法庭审理

1、法务应根据法院出庭通知书要求的时间、地点准时出庭，参与法庭审理。

2、出庭应遵守法庭规则和法庭秩序，听从法庭指挥。

3、法庭调查开始后，公司作为原告的，法务可代为口头陈述事实或者宣读起诉状，讲明具体诉讼请求和理由；公司作为被告的，法务可代其陈述事实进行反驳或者宣读答辩状，公司提起反诉的，法务可代为口头陈述反诉事实或者宣读反诉状。

4、审判长归纳争议焦点或法庭调查重点后，法务有权提出修改和补充意见。

5、出示己方证据：

根据法庭要求，按照顺序出示证据；对出示的证据，简要说明该证据事实的种类、证据来源及可以证明的事实等。

6、对对方证据的质证：

（1）对物证一般从以下方面质证：

Ø 物证的真伪；

Ø 物证与本案的联系；

Ø 物证与其他证据的联系；

Ø 取得该物证的程序是否合法。

（2）对书证一般从以下方面质证：

Ø 书证是否为原件；

Ø 书证的真伪；

Ø 书证的合法性；

Ø 书证所要证明的事实；

Ø 书证与其他证据的矛盾；

Ø 书证的来源。

（3）对证人证言一般从以下方面质证：

Ø 证人与双方当事人的关系，特别是与对方当事人有无关系，与本案有无利害关系；

Ø 证人证言的来源及合法性；

Ø 证人证言的内容及要证明的事实；

Ø 证人年龄、智力状况、行为能力等自然情况；

Ø 证人的证言前后是否矛盾；

Ø 证人证言与其他证据的矛盾。

   如证人无正当理由不出庭接受质证，律师可建议法庭对该证人证言不予采信。

（4）对视听资料一般从以下方面质证：

Ø 取得和形成的时间、地点和周围的环境；

Ø 有无剪补；

Ø 收集的过程及其合法性；

Ø 所要证明的事实与案件的联系。

（5）对鉴定人和鉴定结一般从以下方面质证：

Ø 鉴定人的资格；

Ø 鉴定人与双方当事人的关系；

Ø 鉴定的依据和材料；

Ø 鉴定的设备和方法；

Ø 鉴定结论是否具有科学性。

   认为鉴定结论不能成立或者不完整的，可以申请重新鉴定或者补充鉴定。

7、参与法庭辩论时，辩论发言应紧紧围绕争议焦点或者法庭调查的重点进行。

从事实、证据、法律等不同方面进行分析，阐明观点，陈述理由。

8、休庭后，应认真阅读法庭笔录，如有遗漏或者差错，应当申请补正。

七、申请执行

1、法院裁决生效后，对方未履行法院生效裁决的，应向作出生效裁决的一审法院申请执行。

提出申请执行，应书写申请执行书，内容包括：

（1）申请执行人、被申请人的基本情况；

（2）申请请求；

   （3）申请执行的依据、事项、数额。

   必要时法务可以向法院执行部门提供被执行人的基本情况、财产状况和执行线索。

2、提出执行申请时，应向法院提供下列文件和证件：

（1）申请执行书；

（2）生效的法律文书；

   （3）执行委托书；

   （4）公司营业执照复印件和法定代表人身份证明。

   在收取执行款项后，应尽快将款项转交公司财务部门，不得私自动用。