一建法规精讲陈印第1章第1讲pdf.docx

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一建法规精讲陈印第1章第1讲pdf

2014年一级建造师考试

建设工程法规及相关知识（精讲班）

主讲人：

陈印

建设工程法律体系

题量

1~2题

主要考核点

2013年

2012年

2011年

法律部门

√

√

法的形式

√

（规范性文件名称）

法的制订机关

法的纵向冲突

法的横向冲突

√

【法律部门与法律关系】

宪法

国~民

民商法

民~民商~商

国家不介入

经济法

国家积极介入、主动监管

行政法

官~官官~民

劳动法

伙计~老板

国家积极介入、主动监管

【模拟题】某政府投资项目,政府相关部门与施工总承包企业签订施工总包合同,二者之间形成（）法律关系。

A．建设法律关系

B．民事法律关系

C．行政法律关系

D．社会法律关系

【答案】B

【模拟题】在我国解决工程建设纠纷时最常适用的非诉讼的程序法主要是（）。

A．民法

B．民事诉讼法

C．行政诉讼法

D．仲裁法

【答案】D

【拓展：

建设工程活动的私人性与公共性】

国家对经济活动的监管以“公共利益、公众安全”为界限，不得越位。

对市场主体是“法无禁止即可为”，对政府则是“法无授权即不可为”。

问题1：

《建筑法》为什么规定“农民自建低层住宅不适用建筑法”？

问题2：

《招标投标法》规定的强制招标范围包括：

（1）公用事业、基础设施；

（2）全部或部分使用国有资金；

（3）外国政府或国际组织援建。

《质量管理条例》规定的强制监理范围包括：

（1）公用事业、基础设施；

（2）成片开发住宅小区；

（3）学校、影剧院、体育场。

为什么考虑范围的同时还要考虑规模？

【建设工程活动的私人性与公共性】问题3：

国家是否有权对所有生产活动都规定强制标准？

某部门1993年曾经规定“混凝土预制件和商品混凝土生产企业必须取得相应资质，否则视为质量不合格”，是否越位？

问题4：

国家是否有权对所有工程内容都规定强制保修？

对市场主体而言：

只要“约定标准≧强制标准”，“约定范围≧强制范围，约定期限≧强制期限”皆合法。

对政府部门而言：

对工程质量、安全的监管，则只能以强制标准（最低标准）为依据，而不以合同约定为依据。

问题5：

国家对拖欠农民工工资有没有监管权？

对拖欠材料款有没有监管权？

有没有权力对工程进度、结算等履约情况进行监管？

【法的制定机关】

宪法

全国人大

法律

全国人大及常委会

行政法规

国务院

地方法规

省、直辖市、较大市人大及常委会

民族自治地方人大

部门规章

国务院各部委

地方政府规章

省、自治区、直辖市、较大市政府

2012（6）-61下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（）。

A．省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会

B．省、自治区、直辖市的人政府

C．省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会

D．省级人民政府所在地的市级人民政府

E．国务院各部委

【答案】AC

【法的形式（我国规范性文件名称的规律）】

**法—————法律

行政法规

**条例————法规

地方法规（带地名）

部委规章

**规定/办法——规章

地方政府规章（带地名）

2010I-42下列工程建设规范性文件中，由国务院制定的是（）。

A．安全生产法

B．建筑业企业资质管理规定

C．工程建设项目施工招标投标办法

D．安全生产许可证条例

【答案】D

【法的纵向冲突（上位法高于下位法）】

→地方性法规→地方政府规章

宪法→法律→行政法规→

→部门规章

【法的横向冲突】

同一

新的与旧的冲突

按新的

特别的与一般的冲突

按特别

机关

不按新也不按特别，谁制订谁

制订

新的一般与旧的特别冲突

裁决

国务院认为应适用地方法规，

不同

地方法规与部门规章冲突

国务院裁决

国务院认为应当适用部门规章，

机关

提请全国人大常委会裁决

制订

A部门规章与B部门规章冲突

国务院裁决

部门规章与地方政府规章冲突

2012（10）-62关于规范性文件效力比较及处理，正确的是（）。

A．行政法规的效力低于法律

B．地方性法规的效力低于地方政府规章

C．地方性法规在本辖区内的效力高于法律

D．部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决

E．部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决

【答案】AD

2010I-86根据《立法法》，（）之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

A．地方性法规与地方政府规章

B．部门规章与部门规章

C．部门规章与地方性法规

D．地方政府规章与部门规章

E．同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定

【答案】BD

法人

题量

预计1题

主要考核点

2013年

2012年

2011年

法人成立的条件

√

法人资格的取得

√

法人在建设工程活

动中的地位和作用

企业法人与项目经

理部的关系

2005I-87（改）建设单位甲与施工单位乙签订一份建设工程施工合同，合同约定，乙授权王某担任该工程项目经理。

王某随后组建了项目经理部，并与乙公司签订了独立核算的项目责任目标协议。

以下说法正确的有（）。

A．甲必须具有法人资格B．乙必须具有法人资格和相应资质C．项目经理部独立核算，因此具有法人资格D．项目经理部的行为由王某负民事责E．王某在授权范围内实施的行为由乙承担

甲乙丙

【答案】BE（提示:

有法人资格才可以申请取得资质）

A公司（法人）

刘某（法人代表）

代理

题量

1题

主要考核点

2013年

2012年

2011年

代理的定义和法律特征

√

代理的分类

√

代理的终止

无权代理

表见代理

√

代理过错责任

√

√

【代理的定义和法律特征】代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。

被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

被代理人

内部授权委托或法律规定

代理人

外部行为

第三人

【代理的法律特征】

2013I-11根据《民法通则》，关于代理的说法正确的是（）。

A．代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担

B．代理人可以超越代理权实施代理行为

C．被代理人对代理人的一切行为承担民事责任

D．代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为

【答案】A

【代理的分类】

【模拟题】由于不具备编写招标文件和组织评标的能力，甲房地产公司依照法律规定，与乙招标代理公司签订了一份合同，指定由乙公司负责某住宅小区工程的公开招标工作。

甲乙之间的这种法律关系属于（）。

A．法定代理

B．指定代理

C．委托代理

D．表见代理

【答案】C

【代理的设立】

【模拟题】建筑公司给项目经理的任命书中注明了项目经理姓名、负责的项目名称、任命书有效期及公司的盖章。

该任命书中缺乏（）内容。

A．上级主管名称

B．详细的工作安排

C．项目经理的权限

D．对外责任的承担

【答案】C

【代理的终止】

2013-18下列情形中，构成委托代理终止的是（）。

A．代理人辞去委托

B．被代理人取得民事行为能力

C．被代理人死亡

D．被代理人与代理人间监护关系消灭

【答案】A（提示：

BCD是法定代理、指定代理终止的情形）

【复代理（转代理）】代理人对自己所托的次代理人的行为负民事责任。

除非：

1．被代理人事前/事后同意；2．情况紧急，为保护被代理人利益而转托的，由被代理人承担责任。

被代理人

代理人

次代理人

第三人

【无权代理】

没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。

未经追认的行为，由行为人承担民事责任。

记忆要点：

不是无效而是效力待定

被代理人被代理人（追认）被代理人（拒绝）

代理人代理人代理人

第三人第三人第三人

【表见代理】记忆要点：

1．无权；2．有效。

被代理人

被代理人

无权

表见

代理人

代理人

第三人第三人

【模拟题】某单位甲委托某乙代为采购325号硅酸盐水泥，乙持授权委托书向供应商某丙采购，但丙恰好缺货，在向乙说明情况后，乙同意购买425号水泥代替。

本案说法错误的是（）。

A．乙的行为属于表见代理

B．甲有权拒绝接受这批425号水泥

C．如甲拒绝，应由乙承担付款义务

D．如甲同意，应由甲承担付款义务

【答案】A

2007I-张某原是甲建筑公司采购员，辞职后与王某合办了一家建筑设备租赁公司。

张某现在以甲公司的名义与其长期负责的大客户乙公司签订3000吨钢材购销合同，乙公司对张某辞职并不知情。

对该合同承担付款义务的是（）。

A．甲建筑公司

B．建筑设备租赁公司

C．张某

D．张某、王某与建筑设备租赁公司

【答案】A

【代理过错责任】

【模拟题】在下列情形中，被代理人应当承担民事责任的有（）

A．代理人超越授权范围实施的民事行为

B．行为人实施的表见代理行为

C．委托书授权不明的代理行为

D．代理人因事务繁忙未经被代理人同意将代理事务转托他人

E．本人明知道他人以本人名义实施民事法律行为而未作否认表示的

【答案】BCE