知识产权作业于海洋1270208Word格式.docx
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摘要：
中国工程机械知识产权的获得与保护是关系着中国工程机械崛起的重大事件，到2010年，中国工程机械的GDP已经位居世界第二。
我们和国外的差距主要体现在知识产权、技术水平和国际市场占有率上。
中国工程机械必须借助国际金融危机的契机迅速完成技术创新和技术转让，调整产品结构，完善内部知识产权保护的条件。
虽然知识产权外部条件恶劣，但只要我们万众一心，健全企业知识产权保护机制主动应对专利战，中国工程机械在知识产权和技术上超过发达国家仅仅是时间问题。
关键词：
工程机械；
知识产权；
保护；
专利；
应对策略
Abstract:
TheobtainingandprotectingofintellectualpropertyonChineseconstructionmachineryistheimportanteventofrisingChineseconstructionmachinerybytheendof2010,China'
sGDPofconstructionmachineryhasbeenthesecondintheworld.ThegapbetweenChinaandforeigncountriesmainlyexistinintellectualproperty,technologyandinternationalmarketshare.Chineseconstructionmachineryshouldcompleterapidlytechnologicalinnovationandtechnologytransfer,adjustingtheproductstructureandimprovingtheinternalconditionsofprotectionofintellectualpropertyunderthesituationoftheinternationalfinancialcrisis.Althoughtheterribleexternalconditions,weshouldworkhardinChineseconstructionmachineryindustry,improvetheprotectionofIntellectualPropertyandinitiativetodealwithpatentwars,inthefuturewewouldbeoverthedevelopedcountriesinintellectualpropertyandtechnology.
Keywords:
constructionmachinery；
intellectualproperty；
protection；
patents；
copingstrategies
国际金融危机严重挫伤了欧美工程机械企业的发展。
2010年国际工程机械行业掀起保护原创技术、纯正技术、缔造成功的运动，旨在扼杀我国工程机械行业产品走出国门。
危机时刻，学习知识产权保护的相关内容，研究在保护知识产权方面的政策和策略是极为重要的。
本文重点讨论工程机械的知识产权、自我品牌专利保护的问题及应对策略。
1.工程机械知识产权的基本概念
知识产权，也叫做“智力财产权”【1】或“智能财产权”。
对于知识产权的理解，有广义和狭义之分：
广义理解的知识产权是指对人类智力创作成果可以享有的专有权，它包括有工业产权、版权，还包括专有技术；
狭义的知识产权则只包括工业版权（也称著作权）与产权两部分，而不包括专有技术。
工业产权是知识产权的核心内容。
它包括：
发明专利，实用新型专利、商标、外观的设计、货源标记、标示、名称、厂商姓名、原产地等。
知识产权还存在有局限性，主要表现在它一般不包括发现权和科技成果权。
另外，知识产权有地域性，仅在一定空间和时间内有效，它的效力不是无限的，只在被依法确认的国家或地域内受该地域法律的保护。
它只能在法定的时间内受到保护，法定期限届满后，这一权利自行消失，该项智力成果即成为全社会的共同财富，任何人均可以无偿使用【2】。
2.专利和授予专利权的条件
专利（Patent）是国家专利管理机关依法授予发明创造人在法定期限内对某项发明创造享有的专有权利。
授予专利权的条件主要包括形式条件和实质条件。
对于职务发明创造来说，专利权的主体是该发明创造的发明人或者设计人的所在单位。
职务发明创造，是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。
这里所称的“单位”，包括各种所有制类型和性质的内资企业和在中国境内的中外合资经营企业、中外合作企业和外商独资企业。
专利权的内容包括：
制造权，使用权，销售权，进口权，转让权，许可使用权。
《巴黎公约》规定，发明和实用新型以专利方式保护，但对外观设计没有规定用何种方式保护。
但《伯尔尼公约》也未规定一定用版权方式保护。
因此，各国可用工业产权方式保护，也可用版权方式保护。
但大多数国家的专利主要指发明专利。
发明是发明人的一种思想，这种思想可以在实践中解决技术领域里的特有问题【3】。
3.计算机软件的保护
计算机软件是指计算机程序及有关文档。
计算机程序包括源程序和目标程序。
1978年、1983年、1994年世界知识产权组织（WIPO）发表保护计算机软件的国际保护法律和公约，以文学作品的模式给予保护。
1996年12月通过的世界知识产权组织《著作权条约》也规定，计算机软件作为《伯尔尼公约》中述文的文学作品给予保护。
我国对计算机软件开发者主要通过《著作权法》给予保护，颁布了《计算机软件保护条例》、《计算机软件著作权登记办法》。
中国对计算机程序还给予专利保护，同时还将计算机软件作为商业秘密在《反不正当竞争法》中加以保护。
但通过著作权法保护软件并不能延伸到软件的创意，而申请专利难度较大，用商业秘密和合同法保护计算机软件保护的可靠性就会降低。
用反不正当竞争法保护可以延及无合同关系的当事人【4】。
4.专有技术的概述与特点
专有技术（Proprietarytechnology）也称技术决窍、技术秘密、商业秘密。
专有技术是指生产某项产品的专门知识、操作经验和技术的总和。
这种技术往往是企业最需要保密的技术【5】。
4.1专有技术的特点
（1）广泛性：
专有技术包括工业性的技术秘密，与经营有关的各种保密情报、资料、计划、方案等与客户名单、经销计划、原材料价格等。
（2）秘密性：
专有技术状态保密性，不为全行业所知晓，而且专有技术所有人还有充分适当的保密措施。
（3）实用性：
专有技术由于具有保密性，使得专有技术所有人可在同行业竞争中占有优势，因此产生独立的经济价值或商业价值。
（4）可转让性：
由于专有技术具有商业价值，其所有人有权将其有偿转让给他人，并获取报酬。
（5）一定的创新性和较难获取性：
专有技术不是专利，不需要有创造性，但必须与普通知识有别，竞争者通过研制或分析也很难获得。
（6）同时拥有性：
不同企业可以通过独立研制或其它正当途径获得同一专有技术，取得所有权，并可采取适当的保密措施。
（7）非专利性：
专有技术是未申请专利的智力成果，但这并不意味着专有技术不具备专利要件。
有的专有技术是具备获得专利条件的，但其所有人并不就此申请专利。
从国际技术转让实践来看，单纯的专有技术许可占到30％，附有专有技术的专利许可占到60％。
专有技术的重要性使各国认识到，必须通过专利法之外的其它法律保护经常遭到专有技术许可合同受让方、企业雇员、合同关系以外的第三方侵害专有技术所有人的利益【6、7】。
4.2专有技术的保护形式
各国保护专有技术的法律形式通常有以下几种【8】：
（1）通过合同法保护：
即在专有技术许可合同或雇佣合同中订立保密条款，由受让方或雇员承担保密义务，否则承担违约责任。
（2）通过侵权行为法保护：
凡因过失、故意或以不法行为使他人遭受损害，即构成侵权行为，侵权人必须承担损害赔偿责任。
（3）通过反不正当竞争法保护：
即将通过某些手段侵犯专有技术所有人权利的行为视为不正当竞争行为。
《与贸易有关的知识产权协议》规定，世界贸易组织的成员应该用反不正当竞争法保护。
我国在《反不正当竞争法》中对专有技术给予了法律保护。
此外，国家工商局于1995年11月23日还专门发布了《关于侵犯商业秘密行为的若干规定》。
4.3专有技术的保密条款
专有技术之所以具有经济价值，其根本原因在于其不公开性【9-11】。
专有技术受让人承担保守专有技术秘密的责任是签订协议的前提或先决条件，即使合同中没有明确规定也应承担相应的责任。
为引起受让人对保密责任的重视，大多数专有技术许可协议仍专门规定保密条款。
保密条款通常规定保密的范围和保密的责任期限。
保密的范围就是指保密的专有技术的范围；
保密期限通常不超过合同有效期限。
在受让方承担保密义务期间，由于非受让方原因使得专有技术被公开，受让方承担的保密义务即行终止。
出让方向受让方提供其发展和改进技术的，受让方可以在合同期满后继续承担保密义务，保密期限自供方提供该项技术之日起计算。
为充分保证专有技术的秘密性，出让方还常常特别要求受让方同意下列条款：
（1）规定有关处理专有技术秘密文件的标准；
（2）受让人雇员承诺保密。
使用分包方式时，分包商承担对专有技术保密责任的同时，应首先获得供方的同意；
（3）对于违反保密义务的分包商或雇员，视为违反保密义务的为受让人；
（4）受让人雇员在退休后一定时间内应承担对专有技术的保密责任等。
5.中国工程机械在知识产权领域现状及应对策略
在工程机械产品出口方面,目前尚没有遇到“专利门槛”的阻碍,这主要是因为在发展中国家的产品出口占据大部分,缓慢的经济发展速度，并不健全的专利法制，对产品品质的要求不高以及对产品的价格要求也很低等原因。
但随着国内产品的产品质量和技术含量的进一步提高,国内产品有越来越多的机会出口到发达国家和地区,与产品的质量和技术紧密相关的专利技术问题也就出现了。
5.1重重包围下的中国工程机械行业
在中国，有些发达国家的专利技术并没有及时申请专利权保护,这是因为这些发达国家过去不能够准确的预测中国市场,低估了中国制造业的生产能力、产品的出口能力和研发能力。
发达国家的这些专利技术,在客观上也给我们国内企业提供了一次“免费的技术晚餐”。
5.1.1欧洲工程机械协会限制中国工程机械出口的新策略
欧洲工程机械制造商联合会（FECMM）发起了抵制低成本仿制品、保护原装设备的运动。
欧洲机械制造联合会下属的工程机械协会提出：
“纯正技术，缔造成功!
”，提出：
高新技术、经验、专有技术、安全性、可靠性、质量及效率等口号【12】。
欧盟（EuropeanUnion）机械行业针对技术和安全性细节，重点在于机械设计和结构相关的健康与安全规定，从2008年8月起，制订的新版机械指令2006/42/EC开始执行，代替以前的旧指令。
这一项举措是欧洲各国实施在安全性方面，进而限制了中国工程机械的进口【13】，提高了机械的“安全等级”。
5.1.2国内外工程机械企业在专利战中的博弈
20世纪90年代,中国进入高速公路、机场和水电站等基础设施加速建设的发展时期,对新型压实设备有了更加迫切的需求。
1995年夏,南非蓝派压实设备技术有限公司在结束香港新机场的冲击压实施工后,将其“三边形”和“五边形”冲击压路机首次引入中国大陆,并于当年在黑龙江省哈同公路段进行演示。
南非蓝派公司在华奉行的是只承包工程、不出售设备的市场策略,由于当时国内没有相关设备,蓝派垄断了施工市场,并且掌握了施工价格的制定权。
国产冲击式压路机起步比较晚,起初没有得到市场的认可,它在中国开拓了市场,这些年的经营使其获得了一定的市场,它的“一统天下”局面有高等级路面的冲击压实验,如在改建工程前期，只使用南非蓝派公司一家冲击设备施工的安徽省合宁高速公路,国产设备也因此受到了排挤。
后来经过业主组织的实地试验比较和三明施工公司的努力,国产冲击压路机非常显著的冲击效果,而且施工价格也变得更低,从此国产冲击压路机进入了安徽省施工市场。
它“一统天下”的局面被打破,由于市场竞争机制，高昂的施工价格也不复存在。
2005年6月，安徽省对首例涉外知识产权侵权案再次进行了开庭审理。
安徽省高级人民法院第八审判庭，对于专利侵权问题中外企业再次对簿公堂，外方坚持一审判决，而中方企业则据理力争，依据专利法的有关规定提出了公知技术使用、管辖权以及专利的禁止反悔原则等上诉理由，认为一审中存在多处误判。
宣判结果并没有公布，但涉及中国工程机械专利的战火已经蔓延至安徽。
2004年5月，因为厦工集团三明重型机器有限公司（简称三明施工公司）在合宁高速公路改建工程施工中采用了“蓝派公司”的专利方法进行施工，侵犯了它“用冲击压实进行混凝土道路更新的方法”（专利号ZL99107324x）的发明专利权，同时称三明重机侵犯了“蓝派公司”的“冲击式压实机轮”（专利号ZL95308969.1）外观设计专利权，“蓝派公司”在合肥中级人民法院对三明重机起诉。
一审认定：
被告三明重工机械施工有限公司在合宁高速公路改建工程中，侵犯了“蓝派公司”的发明专利，令其赔偿经济损失并停止侵犯，支付其专利使用费人民币25万元，。
由于大量生产和广泛使用冲击压路机,我国在对冲击压实施工工艺的研究方面也处在世界领先水平【14-17】。
5.1.3“专利网”下的中国工程机械行业
冲击式压路机存在的专利纠纷不是一个孤例,而是中国工程机械专利战的一小部分。
随着中国制造业的兴起,整座冰山将会逐渐地浮出水面,漫长的知识产权纠纷时代即将开始【18】。
中国加入WTO后,国内产品可以大量地进入了全球市场，以机械产品加工为主的国内工程机械加工制造业也必将成为全世界的主要加工制造中心。
在这样大好形势下，近年来国内出口产品遇到的知识产权问题却逐渐增加，某些进口国也利用知识产权来设置市场门槛。
如何充分认识国外的“专利门槛”，从而促成我国工程机械产品出口之路的平稳顺利，应该引起业界关注。
中国的工程机械行业产品的出口方面，目前尚没有大批量遇到“专利门槛”的阻碍，这主要是因为发展中国家是我们大部分的出口对象，经济发展缓慢，不健全的专利法制，对产品品质要求不高，对产品的价格要求低等原因。
但随着进一步提高国内产品质量和技术含量，有越来越多的机会将国内产品出口到发达国家和地区。
一个与产品的质量和技术密切相关的专利技术问题将越来越显现出来。
在中国，发达国家有些专利技术并没有申请专利权保护，这是因为他们低估了中国制造业的产品的出口能量和生产能力，过去对中国市场的预测也不准确。
在客观上，他们的这些专利技术也给我国国内企业提供了一次“免费的技术晚餐”。
但是近年来，国外企业也处心积虑地开始伸手向国内企业索要“专利费”，纷纷调整了其知识产权策略。
据初步了解，目前国内的涉外知识产权的赔偿费已经达到10亿美元，国外争先恐后的在国内申请了成千上万的专利，画地为牢，布置了所谓的“专利网”，想坐收渔利。
从DVD、数码相机到拖拉机、摩托车先后都有了专利赔偿先例。
这种情况很有可能会迅速地扩展到工程机械行业来，故要未雨绸缪，千万不可忽视这些所谓的“专利网”。
中国制造的工程机械产品，在面向世界的国际化经营策略中，只有做到知彼知己，才能真正百战不殆。
5.2走出一条用走自主知识产权的工程机械化道路
鼓励客户选择原装设备及纯正技术，因为这些设备凝聚了他们长期积累的经验、刻苦的钻研、真挚的承诺、专业的知识及优良的制作方法。
欧洲许多企业认为他们的知识产权被中国木工机械企业侵犯，而他们要做的就是杜绝这种行为、保护他们企业的利益。
5.2.1知己知彼主动应对专利战
伴随着改革开放的不断深入,知识产权制度已成为我国市场经济体制的重要部分。
一位业内人士透露，具体来讲，针对竞争对手的专利攻击策略有很多种，例如企业用垃圾专利、专利池攻击对手；
用失效或者重复专利攻击对手；
用外围专利攻击对手；
用互补专利攻击对手等等，其成效显著。
显然，中国企业必须清醒地认识到一点，谁都不能绕过专利战，只能是不断通过技术积累来增加谈判的砝码。
因此，在中国要大规模进行专利申请,积极实施知识产权战略,沿着高端产品发展方向,“跑马圈地”提前设置“路障”来压制我国产业的发展空间。
中国企业在全球化进程中，应对专利混战是一个由被动向主动转变的过程，这也是一个漫长的过程。
海外扩张时应首先对海外市场的专利争议做调查，熟悉海外市场知识产权分布情况，做到知己知彼比。
而且企业的专利只有布局到这个产业最核心和基础的领域中去，才会处于一种主动的地位。
截至2001年底,来我国申请专利的国家和地区共有109个,国（境）外到我国申请专利231367件,其中外国企业在我国申请专利达14万件（90%以上是发明专利）,是国内企业申请专利总量的6.4倍。
我国对外专利申请量及所获授权量的年度变化如表1所示。
表1我国对外专利申请量及度所获授权量的年变化
theannualchangeofthepatentapplicationsandtheauthorizedamount
应大力发展战略联盟，抱团取暖创新在企业再生产中占主导地位，如果不形成研发联盟，单凭单打独斗很难承担高额研发费用，最终在国际竞争中处于劣势。
例如为了在中小液晶面板领域集体对抗韩国企业，索尼、东芝和日立三大电机企业日前达成联合协议，将共组一个小尺寸LCD液晶面板合资企业，整合三家企业旗下的中小尺寸液晶面板业务。
而这个联手背后是由日本政府主导的投资基金日本创新网络公司全力推动的。
随着国内工程机械企业不断加大技改、研发投入,不断增强核心竞争能力,以及国内知识产权保护意识的提高,国内企业必将与跨国公司展开正面的知识产权冲突和竞争。
因此,在市场竞争中,必须学会运用规则,掌握知识产权的防身之术和制胜之道。
5.2.2健全知识产权的企业内部机制
首先,高层要熟悉《专利法》、《商标法》和《反不正当竞争法》,在经营活动中,充分考虑知识产权方面的问题。
其次,进行培训，了解实施效果。
第三,建立专门机构，配置高素质人才。
5.2.3实施知识产权战略
知识产权战略可分为多个层次：
首先是国家知识产权战略，从整个国家的宏观层面来考量，知识产权战略与我国的经济发展模式、人才培养、研发体系等密切相关，应当统筹规划。
其次，应该有区域知识产权战略，我国的不同地区在科技进步和经济发展以及知识产权资源方面存在很大差异，应当针对不同区域的实际情况，有不同的侧重点。
这也提醒政府部门，在衡量各省或地区的知识产权发展状况时，不宜追求单一目标。
再次是行业知识产权战略，各行各业在这方面不宜面面俱到，也不要千业一面。
国家要在优先发展的产业，例如IT、生物技术、中医药等重点推进行业知识产权战略。
结论：
本文介绍了工程机械知识产权相关的重要概念，分析了国内外在知识产权领域的现状，阐述了中国面对知识产权的困境应做的应对策略。
知识产权的运用和保护，要有丰富的知识和经验，用已有的知识开拓新的知识。
知识产权的获得要有高度的创造精神，强烈的参与意识和动力。
在知识产权的竞争中，要保持健康的心理品质，不怕困难，刻意求新，百折不挠。
我们要有科学的研究方法，掌握各种创造技法和研究方法，在他们的封锁过程中获得知识产权。
通过严谨的管理措施保护自己的知识产权。
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