一级建造师法规精讲刘丹Word格式.doc

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宪法至上

上位法优于下位法

特别法优于普通法

新法优于旧法

2、纵向——上下位效力：

宪法——法律——行政法规——部门规章

地方法规——地方规章

3、横向效力——裁决：

①同一机关——新旧法不一——制定机关裁决

法律新旧有争议一——全国人大及常委裁决

行政法规新旧有争议一——国务院裁决

②地方法规与部门规章不一——

国务院认为应适用地方法规的——国务院决定

国务院认为应适用部门规章———全国人大常委裁决

③部门规章之间、与地方规章之间不一——国务院裁决

法律

全国人大及常委

行政法规

国务院

《条例》

部门规章

国务院各部委

《办法》《规定》《细则》

地方法规

省级、较大市—人大及常委

《北京条例》

地方规章

省级、较大市—政府

《北京办法》《北京规定》

《北京细则》

国际公约

我国签订的国家间的协议

只能由法律作出——限制自由、征收等

大市——省级政府所在地的市、特区、国务院批准的大市

●1Z301020建设工程法人制度

▲1Z301021法人应具备的条件

1、条件：

依法成立——不能自然产生，经过法定程序

有财产、经费

有名称、组织机构、场所——住所：

主要办事机构地

能独立承担民事责任

2、分类：

企业法人———公司

非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团

▲1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系

1、项目经理部、分公司——不是法人——法律后果∈企业法人（违约责任、被告）

2、项目经理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务

3、项目经理部、项目经理、法定代表人的行为——企业法人承担责任

●1Z301030建设工程代理制度

▲1Z301031代理的法律特征和主要种类

1、代理特征：

被代理人A代理人B

第三人C

在代理权限范围内——以A名义——法律后果归A——合同当事人是AC——代理行为具有法律意义

2、代理分类、含义：

委托代理：

法定代理：

监护人

指定代理：

法院或有关机关指定

▲1Z301032建设工程代理行为的设立和终止

1、不得委托代理的情形——禁止——全部转包

禁止——肢解后以分包的名义转包

主体结构——总承包人完成

2、委托代理终止：

期间届满或事务完成

取消或辞去委托建设工程代理终止的主要情形

被代理人或代理人终止

代理人死亡

代理人丧失民事行为能力

3、法定、指定代理终止——被代理人取得或恢复行为能力

被代理人或代理人死亡

代理人丧失行为能力

取消指定代理

▲1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任

1、责任承担：

有权代理————A承担

无权代理————没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为====A追认有效，不追认无效

表见代理————∈无权代理，但有效

构成——客观—存在足以使C相信B有权代理的理由和事实（盖章的空白合同书）

主观——B过失

善意——C

默示代理—————∈有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果

转托他人复代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理

但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）

2、连带责任：

授权不明——AB连带责任

BC串谋———连带责任

C故意————C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任

违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任

3、连带含义：

找谁都行

●1Z301040建设工程物权制度

1、物权分类——所有权

用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。

（含义）

担保物权——抵押权、质权、留置权（含义）

2、所有权的权能——占有、使用、收益、处分（核心）

3、建设用地使用权——使用国有土地——出让、划拨——登记设定

房随地走，地随房走

流转，不超过建设用地使用权剩余期限

4、地役权——为使用自己不动产的便利，而按照约定利用他人不动产的权利

地役权设定时间——合同生效时

5、、物权变动：

（1）不动产物权变动——登记——记载于不动产登记簿时发生效力

债权与物权区分原则——合同自成立时生效，物权自登记时生效——未办理物权登记的，不影响合同效力

（2）动产物权变动：

一般物——占有和交付

船舶、航空器、机动车——交付——但未经登记，不得对抗善意第三人

●1Z301050建设工程债权制度

1、债的概念——按照合同约定或法律规定，在当事人之间产生特定的权利义务关系

2、债发生的依据及含义————合同、侵权行为、不当得利、无因管理

3、建设工程债的种类——施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债

●1Z301060建设工程知识产权制度

▲1Z301061知识产权法律特征

1、知识产权概念——对智力成果

2、知识产权特征——财产人身双重性、专有性、地域性、期限性

3、我国知识产权的种类——著作权、专利权、商标权、发现权、发明权、其他科技成果

▲1Z301062建设工程知识产权常见种类

主体

客体

保护时间

著作权

作品---文字、图形、建筑

署名权、修改权、保护作品完整权——无时间限制

其他权利—————————————终生及死后50年

专利权

发明实用新型外观设计

20—10---10年

申请日计算（收到日或寄出的邮戳日）

商标权

注册商标

10年

核准注册日计算

期满前6个月申请续展——没有申请续展，给予宽展期6个月

1、专利权——授予条件————新颖性、创造性、实用性——≠现有技术、申请日前没有人提出

申请日前6个月，不丧失新颖性的情形——

在中国政府主办或成人的国际展览会上首次展出

在规定的学术会议或技术会议上首次发表的

他人未经申请人同意而泄露其内容的

文件——————请求书、说明书及摘要、权利要求书

程序——————初步审查——18个月早期公开

实质审查——3年内申请

专利权申请日——收到日或寄出的邮戳日

专利权生效日——公告日

2、商标权——注册商标应当标记

侵犯商标权的行为——使用——销售——伪造、擅自制造——更换

撤销注册商标——自行改变商标、自行改变商标人名称地址等、自行转让商标、连续3年停用

3、著作权——单位作品——著作权∈单位——单位主持——代表单位意志——单位承担责任（招投标文件）

职务作品——著作权∈作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资

著作权∈单位、作者——主要利用单位物质+由单位承担责任——作者只有署名权（设计图纸、地图、计算机软件）

委托作品——有约定从约定——无约定的，著作权∈受托人

4、计算机软件著作权——∈软件开发者——终生及死后50年

▲1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任

1、赔偿损失计算——实际损失—→侵权人获得的利益—→许可使用费的倍数合理确定—→综合考量

●1Z301070建设工程担保制度

1、担保合同==从合同——主无效，从无效；

从无效，主有效（不影响主的效力）

2、担保方式及含义——保证、抵押、质押、留置、定金

3、保证：

（1）书面保证合同=====保证人+债权人

（2）保证方式——一般保证

连带保证

有约依约，无约连带

（3）保证人——国家机关×

以公益为目的的事业单位、社团×

分支机构、职能部门×

（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）

（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用

有约依约，无约全部

（5）保证期间——有约依约，无约6个月（履行期届满之日起）

4、抵押：

（1）概念——债务人或第三人——不转移占有——折价、拍卖、变卖——优先受偿（对内对外）

（2）抵押物——×

——土地所有权

耕地、宅基地、自留地、自留山

学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施

所有权、使用权不明或有争议的财产

被查封、扣押、监管的财产

（3）抵押权设立：

登记设立———————不动产

抵押合同生效时设立——动产—未经登记，不得对抗善意第三人-----生产设备、原材料、产品、半成品

交通运输工具

在建船舶、航空器

所有权设立：

登记—————————不动产

交付—————————动产——未经登记，不得对抗善意第三人------机动车、船舶、航空器

（4）抵押权不得与债权分立而单独转让

（5）清偿顺序——登记优先、时间优先——理解抵押权实现关于价款的具体操作

3、质权：

（区别）

质押

转移占有

实践合同

动产、权利（票据、股票、知识产权）

抵押

不转移占有

诺成合同

动产、不动产

4、留置权：

（1）动产——折价、拍卖、变卖——优先受偿

（2）留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同

5、定金：

（1）定金————守约——定金抵做价款或收回==预付款

违约——给付方违约，无权要求返还；

接收方违约，双倍返还

（2）定金合同==定金交付之日起生效

（3）定金≤总标的的20%

●1Z301080建设工程保险制度

1、建筑工程一切险——概念：

工程项目

（1）开工前——发包人办理，支付保费

（2）保险责任范围——自然事件

意外事件（火灾、爆炸）

（3）除外责任——设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的P41

（4）第三者责任险——第三者人身、财产损失+诉讼费、经保险人同意的其他费用

（5）赔偿金额≤保单明细表中累计赔偿限额

（6）保险期限——从工程动工或材料设备抵达工地——至验收合格或所有人占有、接受工程

≤保险单明细表中列明的起止日

2、安装工程一切险——概念：

安装

保险期限包括：

试车考核期≤3个月

3、建筑职工意外伤害险

4、保险代理人与经纪人的区别——代理人——接受保险公司委托——推销保险

经纪人——接受客户委托——选择保险公司

●1Z301090建设工程法律责任制度

▲1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式

1、违约责任、侵权责任（含义）

2、承担方式——停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理重做更换、赔偿损失、支付违约金、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉

▲1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式

1、行政处罚——外部行政行为——警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停产停业、吊销许可证执照等　

2、行政处分——内部行政行为——警告、记过、降级、撤职、开除等

▲1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式

1、刑罚种类——主刑———管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑

附加刑——罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境

注意：

刑罚————拘役、罚金、没收财产

行政处罚——拘留、罚款、没收违法所得

2、工程重大安全事故罪——违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故

3、重大责任事故罪————违反安全规定、或强令他人违章作业，造成重大伤亡或严重后果

第二部分1Z302000施工许可法律制度

●1Z302010建设工程施工许可制度

▲1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围

1、施工许可证——要办理———建设单位——开工前——工程所在地的县以上建设部门——施工许可证

不办理———限额以下的小型工程——投资额30万以下或建筑面积300㎡以下

抢险救灾工程

有批准的开工报告的——不重复办理——施工许可证和开工报告二选一

军用——另行规定

2、国务院规定的开工报告≠监理中的开工报告

▲1Z302012申请主体和法定批准条件

1、申请主体——建设单位

2、批准条件——人——地——钱——证——图纸——质量安全措施——拆迁进度

已经确定建筑施工企业；

（通过招标或合法发包）

已经办理该建筑工程用地批准手续；

建设资金已经落实；

（工期不足1年，到位资金不少于工程合同价的50％；

超过1年，不少于30％）

在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；

有满足施工需要的施工图纸及技术资料，施工图设计文件已审查；

有保证工程质量和安全的具体措施------申领施工许可证时，应提供安全施工措施资料

施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求

法律、法规规定的其他条件——该委托监理的工程已经委托监理

该经公安消防机构审核的消防设计已审核

全国人大及常委、国务院规定√其他×

3、建设行政主管部门——15天颁发许可证

▲1Z302013延期开工、核验和重新办理批准的规定

施工许可证

3个月内开工

可延期2次，每次不超过3个月

停工满1年，重新核验

开工报告

6个月内开工

不予延期

停工满6个月，重办

●1Z302020施工企业从业资格制度

▲1Z302021企业资质的法定条件和等级

1、施工单位、个人——应取得资质证书——在资质等级许可范围内——承揽工程

2、企业资质的法定条件：

（1）注册资本

（2）专业技术人员

（3）技术装备

（4）已完成工程业绩

3、注册资本要求：

特级企业

一级

二级

三级

3亿

5000

2000

600

3.6亿

6000

2500

700

4、资质序列等级——施工总承包——12个资质类别——3-4个资质等级（特级、1、2、3或特、1、2）

专业承包———60个资质类别——1-3个资质等级或不分等级

劳务分包———13个资质类别——2个资质等级（1、2）或不分等级

5、资质申请——申请多项资质，就高原则

合并的企业,，就高原则，

分立的企业，根据实际达到的资质确定

6、资质证书有效期——5年（延续5年）——申请延续的，在证书有效期届满前60天

企业名称地址等注册信息发生变化的——应在工商部门办理变更手续后30日内——办理资质证书变更手续

7、企业申请资质升级、增项，在申请日前1年内，不批准的情形——

超越资质、名义资质；

倒卖出借涂改出租资质证书；

串通投标；

无证施工、转包或违法分包；

违反国家强制性标

准；

发生较大安全事故或2起以上一般安全事故；

恶意欠薪或欠工程款；

隐瞒或谎报质量安全事故或破坏现场阻

止事故调查；

需要持证上岗的技术工种的作业人员未取得证书上岗且情况严重；

8、撤回企业资质——对取得资质后不再符合符合要求的，责令限期改正----不改的，撤回资质---被撤回资质的，可申请资质许可机关按其实际资质，重新核定资质

撤销企业资质——许可机关工作人员——玩忽职守等、超越法定职责、违反法定程序、对不符合授予条件的授予了、企业————————欺骗贿赂等手段取得资质的

注销企业资质——证书期满未申请延续、企业终止、资质被撤销撤回吊销

9、外资企业中中方的出资总额不低于注册资本的25%

▲1Z302022禁止无资质或越级承揽工程的规定

1、禁止无资质承揽——挂靠、个人承揽×

——无效合同

实际施工人损失—被告：

发包人、转包人、违法分包人——发包人只在欠付工程款范围内赔付

2、禁止越级承揽——联合体承包——按资质低的

3、禁止借用资质

4、禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的===允许他人以自己名义承揽

●1Z302030建造师注册执业制度

▲1Z302031建造师考试和注册的规定

1、注册建造师的概念——考核或考试——资格证书+注册——取得注册证书和执业印章

未取得证书印章的——不得担任大中型项目负责人，不得以建造师名义执业

2、注册管理机构——一级——建设部

二级——省级建设部门

3、注册程序：

（1）申请

聘用单位——向省级建设部门申请注册

初始注册条件——a.有资格证书：

b.受聘于1个单位；

c.达到继续教育要求；

d.没有不予注册的情形

证书有效期——有效期——3年

延续———3年——有效期届满前30天申请变更

变更———不改原有效期

注册过错——企业承担责任——记入企业不良记录

（2）不予注册情形P73

65岁以上——不完全行为能力人——2单位——继教——刑罚3、5年——吊销证书2年——事故3年

（3）证书和印章失效情形P74

人不在了、单位不在了、65以上、没证书了、解除合同的

（4）证书和印章注销作废的情形P74

失效情形发生的、撤销注册的、吊销证书的、刑罚的

▲1Z302033建造师的受聘单位和执业岗位范围

1、执业范围——项目经理——全国——特级、一级企业执业

其他施工活动的管理工作

法律、行政法规或建设部规定的其他业务

1人1单位

1人1项目——例外：

非承包人原因停工120天↑并建设单位同意、验收合格、同一工程相邻分段发包或分期施工

原则不更换项目经理——任职期内—例外：

承包合同解除的、发包人同意更换的、不可抗力必须更换

不得变更注册至另一企业——施工期内

▲1Z302034建造师的基本权利和义务

1、权利——用名称——范围内——签章——保管使用证书——继教——报酬——解释——申诉

考点注意：

权利同义务的区别。

继续教育既是权利，也是义务。

2、签章：

施工管理文件、质量合格文件——建造师签+章

修改签章——应征得企业同意，由建造师本人修改

本人不能修改的，由单位指定同等资格的建造师修改，并签章

分包工程——施工管理文件——分包企业建造师签章

质量合格文件——分包企业建造师签章+总包项目负责人的建造师签章

3、禁止行为——违法的都禁止

4、继教学时——每一注册有效年度不少于120

第三部分1Z303000建设工程发承包制度

●1Z303010建设工程招投标制度

▲1Z303011建设工程