工程结算相关法律问题.docx

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工程结算相关法律问题

最新工程结算相关法律问题

　　目　录

　　1.新时期工程结算管理的概述

　　2.新时期工程结算的法律规范要点

　　3.发包人工程结算管理

　　4.承包人工程结算管理

　　5.工程结算中的索赔法律问题

　　6.造价咨询机构如何提升工程结算管理水平

　　7.工程结算管理对造价咨询人员的专业要求

新时期工程结算管理的概述

　　一、新时期工程结算管理的概述

（一）建设工程法律体系构成

　　建设工程法律体系是指全部现行的与建设工程活动有关的法律法规和政策组成的有机整体。

由有关法律、法规、规章及其他规范性文件构成。

　　1.法律:

《建筑法》、《招标投标法》、《城乡规划法》、《城市房地产管理法》、《民法通则》《合同法》等。

　　2.法规：

《建设工程质量管理条例》、《招标投标实施条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《收费公路管理条例》、《物业管理条例》等。

　　3.规章：

《建筑工程施工许可管理办法》、《公路工程施工招标投标管理办法》、《铁路建设工程质量管理规定》等。

　　4.规范性文件：

《国务院办公厅关于进一步规范招标投标活动的若干意见》等。

（二）建设工程法律体系的特点

　　1.属于经济法，具有典型市场管理法的特征：

　　行政监管权力设置

　　规范交易的流程和方式

　　2.立法目的强调

　　强调秩序：

准入、竞争、管理（审批核准备案）

　　强调国家利益和社会公共利益：

质量、安全等

　　维护当事人各方正当权益

　　3.注意

　　与一般民事交易活动的区别：

理解契约自由

　　冲突处理：

利益冲突与价值冲突

　　市场经济自我调整，基于百年大计工程目的，及质量安全等社会公共利益的要求，在处理建设工程法律利益和价值重大冲突中，对社会公共利益的衡量一般重于合同自由。

　　如：

违反招标投标法、建筑法、价格法的强制性规定，其法律后果。

　　（三）【建设工程结算】是指某单项工程、单位工程或者分部工程完工后，承包人和发包人双方根据合同约定的计价方式，根据施工过程中的现场实际情况、图纸、设计变更通知书、现场签证等，就承包人完成的工程量根据一定的计算规则进行计价的工作。

　　【法条指引】《2013年建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）

　　2.0.44工程结算

　　发承包双方根据合同约定，对合同工程在实施中、终止时、已完工后进行的合同价款计算、调整和确认。

包括期中结算、终止结算、竣工结算。

　　1.工程结算的基本概念

　　工程结算表现形式

　　按月结算

　　按形象进度结算

　　合同终止结算：

解除结算、退场结算

　　竣工结算

　　分包结算：

专业分包结算、劳务分包结算

　　采购结算

　　2.竣工决算的概念

　　竣工结算为财务术语，是建设单位在后编制的，全面反映工程经济效益的总结性文件，是项目法人核定各类新增资产价值，办理其交付使用的依据，是交工验收文件的组成部分。

　　3.竣工决算的意义

　　能够正确反映建设工程的实际造价和投资结果；

　　通过竣工决算与概算、预算的对比分析，考核投资控制的工作成效，总结经验教训，积累技术经济方面的基础资料，提高未来建设工程的投资效益。

　　4.竣工决算的内容

　　竣工工程概算表

　　竣工财务决算表

　　交付使用财产总表

　　交付使用财产使用明细表等

　　【与工程结算的区别】主体、范围、原则

　　5.结算依据

　　工程结算编制依据：

原始依据和其他依据

　　招投标文件：

原始依据

　　合同文件：

原始依据

　　工程建设标准

　　相关法律法规

　　行业信息数据

　　行关惯例

　　工程结算编制原始依据

　　=订约文件+合同文件

　　履约文件：

重要

　　设计单位修改或变更设计的通知单

　　各方会签的图纸会审记录

　　发包方有关工程的变更通知单

　　工程现场签证

　　工程联系单

　　设计变更与洽商单

　　技术核定单

　　二、工程结算的重要性

　　工程结算反映工程进度的主要指标；

　　工程结算加速资金周转；

　　工程结算反映工程项目经济效益；

　　及时结算避免发包人不必要违约。

　　三、法律法规变化给工程结算管理带来的影响

　　为妥善解决现实操作问题，相继颁布：

　　2004年10月20日《建设工程价款结算暂行办法》（财建【2004】369号）

　　2014年2月1日《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（住房和城乡建设部令第16号）

　　2012年2月1日《中华人民共和国招标投标法实施条例》（中华人民共和国国务令第613号》

　　2013年7月1日《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）

　　【新要求】

　　推行全过程造价管理

　　规范合同价款调整机制

　　贯彻落实最高投标限价制度

　　完善竣工结算的各项程序

　　加强政府监督：

完善政府监督

　　【结论】结算依据、行政监督对工程建设结算

　　四、新时期工程结算管理的原则及特点

　　【工程结算原则】

　　全过程造价管理原则

　　规范合同价款调整原则

（一）全过程造价管理原则

　　全过程造价管理是指招标签约阶段、建设施工阶段、竣工结算阶段的工程造价管理活动，造价管理的标的一般限于建筑安装工程费和设备及工器具购置费。

而新的造价管理则应当覆盖到全面合同结算管理。

　　全过程造价管理原则体现

　　《计价管理办法》

　　《2013清单规范》

　　《2013版建设工程施工合同（示范文本）》

　　【与全过程合同管理的关系】一致，且应当保持一致

　　《计价管理办法》

　　【第2条】本办法所称工程发承包计价包括编制工程量清单、最高投标限价、招标标底、投标报价，进行工程结算，以及签订和调整合同价款等活动。

　　【第5条】国家推广工程造价咨询制度，对建筑工程项目实行全过程造价管理。

　　《2013清单规范》

　　【第11.2.6条】发承包双方在合同工程实施过程中已经确认的工程计量结果和合同价款，在竣工结算办理中应直接进入结算。

　　【第11.3.1条】合同工程完工后，承包人应在经发承包双方确认的合同工程期中价款结算的基础上汇总编制完成竣工结算文件，应在提交竣工验收申请的同时向发包人提交竣工结算文件。

（二）规范合同价款调整原则

　　从《计价管理办法》的规定看

　　第12条规定：

合同价款的有关事项由发承包双方约定，一般包括合同价款约定方式，预付工程款、工程进度款、工程竣工价款的支付和结算方式，以及合同价款的调整情形等。

　　第14条规定：

发承包双方应当在合同中约定，发生下列情形时合同价款的调整方法：

（一）法律、法规、规章或者国家有关政策变化影响合同价款的；

（二）工程造价管理机构发布价格调整信息的；

　　（三）经批准变更设计的；

　　（四）发包方更改经审定批准的施工组织设计造成费用增加的；

　　（五）双方约定的其他因素。

　　【问题】不约定，如何处理？

　　《2013清单规范》

　　明确了15项应当调整合同价款的事项（详见《2013清单规范》第9.1.1条）

　　划分了风险分担原则：

发包人承担的风险、承包人承担的风险、发包人和承包人共担的风险（详见《2013清单规范》第3.4.2.9.3.1.9.4.2.9.5.1.9.6.1.3.4.4等）

　　针对部分合同价款调整事项列明调整方法（详见《2013清单规范》第3.4.3.9.3.1.9.8.2等）

　　【问题】合同约定与清单计价规范不一致如何认定

　　五、新时期工程结算管理的困难与建议

（一）发承包双方计价行为不规范

　　主要表现

　　发包人利用市场优势地位指订严苛结算条件；

　　发包人和承包人对合同价款调整条款约定过于粗放和不明确，不具有可操作性。

　　建议

　　招标签约阶段理性评价、明确约定；

　　合同履行中完善合同价款调整条款。

（二）重视竣工结算管理，忽视招标签约及施工阶段的结算管理

　　建议

　　制订全过程造价管理实施细则，明确各方责任和工作要求；

　　加强项目进度管理、变更管理、投资管理；

　　强调当期原则，及时完成期中结算。

　　思考题

　　1.简述新时期工程结算管理的变化和要点。

　　2.简述期中结算的困难与建议。

新时期工程结算的法律规范要点

　　一、新时期工程结算法律规范概述

　　重要法律规范文件：

　　《招标投标法实施条例》

　　《建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2013）》

　　《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》

　　示范合同文本，如《建设工程总承包合同示范文本》、《建设工程施工合同示范文本》、《建设工程监理合同示范文本》等。

　　【结论】上述法律法规和示范文本等规范性文件的出台，为全面推行符合市场化要求的工程量清单计价，完善配套管理制度，规范市场主体在招标签约阶段、施工阶段以及结算阶段的工程计价行为，以及开展工程结算与合同价款支付夯实了基础。

　　二、新时期工程结算法律规范要点

（一）《招标投标法实施条例》要点解读

　　1.《招标投标法实施条例》出台背景

　　《招标投标法》实践中存在的问题

　　规避招标

　　虚假招标

　　串通投标

　　计价行为不规范等

　　【问题】

　　如何实现招标人采购目的？

　　如何快速高效？

　　2.《标法实施条例》对工程结算的影响

（1）招标方式

　　对可以邀请招标的项目予以了完善与补充

　　详见《标法实施条例》第8条规定

　　对可以不进行招标的特殊情形予以了完善与补充

　　详见《标法实施条例》第9条

（2）招标文件标准文本的使用

　　《标法实施条例》第15条规定：

“编制依法必须进行招标的项目的资格预审文件和招标文件，应当使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本。

”

　　（3）最高投标限价制度

　　明确了最高投标限价制度。

　　最高投标限价在工程量清单计价规范中被称为招标控制价，是指发包人根据国家或省级、行业建设主管部门颁发的有关计价依据和办法，以及拟定的招标文件和招标工程量清单，结合工程具体情况编制的招标工程的最高投标限价。

　　最高投标限价不同于标底，无需保密。

　　（4）暂估价制度

　　《标法实施条例》第29条规定：

“以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当依法进行招标。

”

　　（5）“黑白合同”问题

　　含义：

同一工程项目同时订立合同实质性内容不一致的备案合同和实际履行合同，该种做法在房屋建设项目中尤其常见。

　　《标法实施条例》第57条规定：

“招标人和中标人应当依照招标投标法和本条例的规定签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。

招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

”

　　黑白合同在结算中分为三种情形：

　　先签白合同后签黑合同（按照备案合同进行结算）

　　同时签订黑白合同（按照备案合同进行结算）

　　先签黒合同后签白合同（通常有可能导致黑白合同均无效）

（二）《计价管理办法》要点解读

　　1.《计价管理办法》的出台背景

　　原建设部曾在2001年11月5日发布《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（建设部令第107号，以下简称“原《办法》”），以推进工程计价依据和计价方法的改革。

　　【市场问题】违规计价、结算争议突出、串标围标、垫资拖欠、监管不力

　　【陆续发布】《建设工程工程量清单计价规范》、《建设工程价款结算暂行办法》、《标法实施条例》等在内的一系列相关法律法规、标准规范，初步建立了清单计价制度、最高投标限价制度等体系，原《办法》相关内容缺失，亟需修改。

　　2.《计价管理办法》中涉及工程结算的规范要点

（1）扩大工程计价的内容，推广全过程造价管理

　　《计价管理办法》第2条规定：

“本办法所称工程发承包计价包括编制工程量清单、最高投标限价、招标标底、投标报价，进行工程结算，以及签订和调整合同价款等活动。

”

　　《计价管理办法》第5条规定：

“国家推广工程造价咨询制度，对建筑工程项目实行全过程造价管理。

”

（2）推行工程量清单计价制度

　　《计价管理办法》对工程量清单计价制度做出更加明确和细致的规定

　　1）确定工程计价应当编制工程量清单（第2条）

　　2）国有资金投资的建筑工程，应当采用工程量清单计价，非国有资金投资的，鼓励采用工程量清单计价（第6条）

　　3）规定工程量清单应当作为招标文件的组成部分（第7条）

　　4）规定工程量清单作为编制最高投标限价和投标报价的重要依据（第8、10条）

　　（3）建立预防和化解计价纠纷机制

　　将合同价款确定方式：

分为单价方式、总价方式和成本加酬金方式。

　　《计价管理办法》第14条发承包双方应当在合同中约定，发生下列情形时合同价款的调整方法：

　　1）法律、法规、规章或者国家有关政策变化影响合同价款的；

　　2）工程造价管理机构发布价格调整信息的；

　　3）经批准变更设计的；

　　4）发包方更改经审定批准的施工组织设计造成费用增加的；

　　5）双方约定的其他因素。

　　（4）完善竣工结算管理

　　1）将已完工程量报告作为结算依据（详见《计价管理办法》第16条）

　　2）明确了阶段性结算制度（详见《计价管理办法》第17条）

　　3）细化竣工结算的程序（详见《计价管理办法》第18条）

　　4）禁止对竣工结算文件重复审核，建立竣工结算文件备案制度（详见《计价管理办法》第19条）

　　（5）完善发承包计价的监管

　　1）规定县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门有权采取的监督检查措施---详见《计价管理办法》第21条

　　　　　　　　---监督权

　　2）对造价工程师、造价咨询企业的法律责任与有关规章进行了衔接---详见《计价管理办法》第22条、第23条

　　　　　　　　---监督后果处理

　　（三）《2013清单规范》要点解读

　　1.《2013清单规范》的出台背景

　　修订依据:

总结我国实施工程量清单计价以来的实践经验和最新理论研究成果；

　　结果最新出台的相关法律法规、部门规章；

　　修订：

住建部队《08清单计价规范》进行了全方位的修改、补充和完善。

　　亮点：

适应目前建筑市场的实际情况；

　　充分考虑了未来的市场化需要；

　　更加细化、可操作性更强；

　　对发承包双方的风险进行了合理分担

　　强调计价活动的期中管理。

　　2.《2013清单规范》中涉及工程结算的规范要点

（1）强制性条文的调整

　　《2013清单规范》取消了《08清单计价规范》中分部分项工程量清单项目编码、项目名称、计量单位等5个强制性条文，增加以下5个内容的强制性条文：

　　3.4.1“建设工程发承包，必须在招标文件、合同中明确计价中的风险内容及其范围，不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定计价中的风险内容及范围。

”

　　4.3.1“措施项目清单必须根据相关工程现行国家计量规范的规定编制。

”

　　5.1.1“国有资金投资的建设工程招标，招标人必须编制招标控制价。

”

　　6.1.3“投标报价不得低于工程成本。

”

　　8.1.1“工程量必须按照相关工程现行国家计量规范规定的工程量计算规则计算。

”

（2）发承包双方风险划分更加明确（重要理念）

　　发包人承担风险：

法律法规、政策性风险及变更类、市场风险

　　承包人承担风险：

主要为施工管理及技术风险

　　双方共同承担风险：

物价变化风险及不可抗力风险

　　【原理】施工合同的性质从承揽合同发展而来，附加值低，抵抗商业风险的能力有限，故分担应当客观。

　　（3）合同价款调整条款更加强调计量计价的期中管理

　　《2013清单规范》在第9.1.1中共列举了15项应当调整合同价款的事项，分别是：

法律法规变化；工程变更；项目特征不符；工程量清单缺项；工程量偏差；计日工；物价变化；暂估价；不可抗力；提前竣工（赶工补偿）；误期赔偿；索赔；现场签证；暂列金额；发承包双方约定的其他调整事项。

　　《2013清单规范》第11.2.6条规定：

“发承包双方在合同工程实施过程中已经确认的工程计量结果和合同价款，在竣工结算办理中应直接进入结算。

”

　　《2013清单规范》第11.2.1条关于竣工结算的依据中，将《08清单计价规范》中的“双方确认的工程量；双方确认追加（减）的工程价款；双方确认的索赔、现场签证事项及价款”替换为“发承包双方实施过程中已确认的工程量及其结算的合同价款；发承包双方实施过程中已确认调整后追加（减）的合同价款。

”

　　【实质】当期原则的体现：

资金、人力、材料、设备等的投入产出原则

　　思考题

　　1.简述《招标投标法实施条例》中邀请招标和不进行招标的情形，以及相应原理。

　　2.简述《计价管理办法》中涉及工程结算的规范要点。

　　3.简述《计价管理办法》中当期结算的价值、困难与建议。

　　4.对《2013清单规范》中强制性条文的理解。

发包人工程结算管理

　　一、新时期工程结算管理的特点

　　工程项目结算的阶段性

　　根据《2013清单规范》的规定，工程结算可以分为期中结算、终止结算和竣工结算三类，工程结算的阶段性含义是强调在整个工程建设项目周期中，将期中结算的重要性提高到一个相当高的位置。

　　《建设工程施工合同（示范文本）》中要求发包人应当在承包人提交竣工结算报告后28天内提出审批意见，否则视为认可。

　　工程项目结算的全面性

　　工程结算的全面性是指，无论是中期结算还是终止结算和竣工结算，都必须做到按照规定时间完成合同项下的清算的程度，即包括工程计量计价、索赔、违约责任以及其他损失或收益等全面清算，避免在结算完成后遗漏或遗留未尽事宜，尤其是工期延误产生的索赔与违约求偿问题，务必在每期的结算和竣工结算中全部完成。

　　二、法律法规对发包人进行工程结算管理的新要求

（一）法律法规中体现的全过程造价管理思路

　　《计价管理办法》

　　1.鼓励开展全过程造价管理

　　--详见《计价管理办法》第5条

　　2.扩大和完善《计价管理办法》的调整范围

　　《计价管理办法》第2条列举了7种计价活动，与原《办法》相比，其将“最高投标限价”和“调整合同价款”纳入了调整范围。

　　3.继续推行新版工程量清单计价制度

　　--详见《计价管理办法》第6条

　　《2013清单规范》

　　1.加强发包人造价管理职责

　　详见第3.4.1条、第4.1.2条和第7.1.1条

　　2.强化施工阶段造价管理活动

　　详见第11.2.6条和第11.2.1条

（二）法律法规对发包人提出的新要求

　　发包人应加强以下两个方面的认识：

　　1.强化全过程造价管理意识

　　全过程造价管理离不开专业、有效、深入的法律支持，律师的参与可以帮助发包人提高造价管理水平，维护企业的合法权益。

　　2.加强全过程造价管理制度建设和落实

　　全过程造价管理必须与造价咨询服务、工程监理服务、法律服务相结合，由各地三方实行专业分工，发挥各自优势，进而全面、专业的做好全过程造价管理。

　　【问题1】发包人未能引起重视的后果

　　【问题2】没有做好资源准备：

资金费用预算、中介咨询队伍选择

　　三、发包人在全过程造价管理中具体问题及应对

（一）招标签约阶段：

市场调研、可行性研究、招标与合同策划

　　1.招标文件（含合同条款）的编制：

（1）保证招标投标的可控性；

（2）加强对招标文件中造价条款的编制管理；

　　（3）加强工程量清单的编制管理；

　　（4）加强最高投标限价和标底的编制管理。

　　2.投标文件的审查

（二）施工阶段：

计划管理、目标管理、中期评价

　　1.以当期计量为基础，实现期中结算

　　2.加强工程变更管理：

（1）严格按照变更管理程序执行；

（2）合理处理变更；

　　（3）加强对承包人的施工组织设计的审核力度。

　　（三）竣工结算阶段：

及时审查、全面清算、保修安排

　　发包人应对承包人提报的竣工结算资料认真审查。

　　思考题

　　1.简述法律法规对发包人提出的新要求。

　　2.简述发包人在招标签约阶段造价管理的基本要求。

　　3.简述发包人在施工阶段造价管理的基本要求。

　　4.简述发包人在竣工结算阶段造价管理困难与建议。

承包人工程结算管理

　　一、新时期承包人面临的新情况

（一）国家宏观经济形势及产业政策导向

　　宏观经济环境：

世界经济复苏与国内经济发展现状

　　产业政策导向：

　　2013年11月12日，中国共产党第十八届中央委员会第三次全体会议审议通过《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》要求：

　　经济体制改革

　　2014年7月1日，《住房城乡建设部关于推进建筑行业发展和改革的若干意见》要求：

（1）关于建筑业市场建设，要求进一步开放建筑市场。

（2）关于工程质量安全，要求加强勘察设计质量监管。

　　（3）关于促进建筑业发展方式转变，要求推动建筑产业现代化。

（二）行业发展状况

　　1.建筑企业盈利水平低下

　　2.建筑业从业人员整体素质不高

　　3.建筑企业差异化竞争力不强

　　4.建筑业产业布局不尽合理

　　（三）建筑业面临的机遇和挑战

　　二、新形势下的承包人的结算管理

（一）工程结算人员应当具备的基本素质

　　扎实的工程专业知识和技能

　　熟悉工程合同与相关法规

　　沟通、谈判能力的素质

（二）各阶段结算管理要点

　　思考题

　　1.简述如何理解新时期承包人面临的新挑战。

　　2.简述工程结算人员应当具备的基本和能力。

　　3.论述如何开展各阶段工程结算管理工作要点。

工程结算中的索赔法律问题

　　工程索赔是指在工程合同履行过程中，合同一方当事人因对方不履行或不正确履行合同义务或者由于其他非自身原因而遭受经济损失或权利损害，通过合同约定的程序向对方提出经济补偿和（或）时间补偿要求的行为。

　　【索赔三要件】事件、损失、通知

　　【与变更区别】损失，期限

　　一、工程索赔基本知识

（一）索赔分类

　　1.按索赔发生原因分类

　　施工准备索赔，施工进度索赔，施工质量索赔，施工费用索赔，其他管理等原因引起的索赔。

　　2.按索赔目的分类

　　时间索赔、费用索赔。

　　3.按索赔依据分类

　　合同依据索赔、法律依据索赔。

　　4.按索赔有关当事人分类

　　承包人与发包人之间的索赔，总承包人同分包人之间的索赔，承包人同供应商之间的索赔，承包人向保险公司、运输公司的索赔等。

　　5.按索赔处理方式分类

　　单项索赔、总索赔。

（二）索赔原因

　　1.勘察设计引起

　　在实际工程施工阶段发生设计图纸或者其他设计资料与实际施工内容有差异的情况，从而导致工程项目在工期、人力、机械、物资材料等方面的索赔。

　　2.施工合同履行引起

　　在施工过程中双方在签订施工合同时未能充分考虑和明确约定各种因素对工程建设的影响，尤其是或有因素，致使施工合同在履行中出现问题，从而引起施工索赔。

　　3.意外事件和不可预见引起

　　在施工过程中，发生了不利自然条件，如地震、台风、流沙泥、地质断层、天然溶洞、沉陷和地下构筑物等，自然或者来自于第三方的意外事件，不可抗力，恶劣自然条件等引起的施工索赔。

　　二、索赔的依据与索赔程序

（一）索赔证据：

所有与工程有关的文件

　　招标文件

　　投标文件

　　施