庭审中证据质证和法庭辩论.docx

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庭审中证据质证和法庭辩论

怎样做好庭审中得证据质证与法庭辩论

法庭调查阶段得任务就就是通过调查使案件事实得到澄清或使各方对事实与证据得分歧明朗化,为法庭辩论阶段在事实与证据方面得论辩指明一个方向,为法庭采纳正确意见在案件事实方面打下一个基础。

第一部分证据质证

一、如何组织证据:

1、方法

围绕诉讼请求展开程序及实体得证据清理,对照法律进行分析、判断,确定证据就是否提交。

这里有个分析筛选得过程,有得案件很复杂,双方间交易时间长,有时就纠纷写过一系列得会议纪要等,这就要求律师要围绕诉讼请求得主题,从这些材料中分析筛选出对我方有利得证据来。

不要将不利于我方得证据提交给法庭。

特别就是作为原告得律师应当充分重视得问题。

作为原告律师您有足够得时间去准备证据,分析证据,补充加强证据,不可犯这种低级错误。

2、形式

证据清单得形式。

格式要求:

标题写明就是〈***与***间***纠纷案件原告（被告）证据清单〉。

如就是被告得,写上法院得案号。

下面就是一个表格,内容包括:

证据编号、证据名称、证据来源、页数、份数、复印件/原件、证明内容。

有得时候就是几个证据证明同一个事实,可以编为一组,共同证明一个事实（如合同、交货单、发票等均证明双方间合同关系、发生金额得事实。

）这里我要强调得就是,证明内容要条理分明,有时一个证据不光证明一个事实,对于证明得多个事实应当写明,采用1、2、3、得形式,以便让审判人员一瞧就清楚。

如约定管辖得货款支付纠纷得案件,合同这个证据,特别要写明:

1、双方间**合同关系;2、合同约定得付款时间与方式就是什么;3、合同约定由**法院管辖。

至于顺序问题,我个人觉得应当就是:

主体证据（包括变更得）-----事实证据（时间先后发生得先后顺序或按诉讼请求来提交）------其她程序证据（如管辖）。

3、庭审中如何举证

当庭向法庭讲明这时提供得就是证据清单中得第几组证据,这组证据有几份证据,具体名称就是什么,证明什么内容。

如第一份证据就是双方于*年*月*日签订得什么合同,合同第几条约定付款方式及时间就是什么等。

关健内容还就是要提请法庭注意得,切不可在法庭上急急忙忙、慌慌张张,在庭前均应将所有证据得原件按顺序摆在桌子上了。

二、如何进行质证（对对方得证据发表意见）

 1、质证准备

收到对方得证据后,应当与当事人紧密沟通,就对方提交得证据形成质证观点,主要围绕证据得三性（真实性、合法性、关联性）进行。

询问当事人这些证据就是否存在、真实？

对我方不利得证据有否可以否认得可能？

比如说传真。

这个过程同样应当慎重,同时有否证据可以反驳对方得这些证据。

同时,对于复杂得案件,我个人觉得还就是要求逐一对对方得证据提出得质证意见形成文字,类似于我们得证据清单一样,以便开庭过程中有所准备,在庭审后可以根据庭审情况得变化作修正,在提交代理词中一并提交给法庭。

同时,应当及时与承办审判人员联系,询问对方得举证期限何时届满,届满前有否补充证据等。

2、质证技巧

总得一个原则就是围绕着“三性”进行。

首先要听清楚对方在提供这些证据所要证明得内容。

紧紧围绕对证据得合法性、真实性、关联性开展开质、辩、验、判。

逐一识别、判断。

就证据来源形成就是否合法、与诉求得关系、有否完全质证、就是否可用推定等发表综合意见:

（1）原件/复印件;

（2）证据得来源就是否合法;（3）证据就是否存在瑕疵、伪造得痕迹;（4）证据本身内容上就是否矛盾;（5）证据与本案就是否存在关联性;（6）证据就是否能达到对方所说得证明目得;（7）证据就是否与无需举证得事实相违背。

如:

某人生日为67年2月29日,而67年就是没有2月29日得。

词语表达有:

“这份材料真实性无法确认,这份材料与本案不具有关联性,这份证据无法达到对方所说得证明目得,这份证据来源不合法”等等。

当然每个证据得质证意见均应从三性着手,质证意见要有层次感,要有条理:

1、2、3、首先就是合法性得确认,其次真实性,最后就是关联性。

也可以从形式到内容进行表述。

但就是,要注意:

观点要鲜明,不要含糊其辞。

3、对日常常见得一些证据得质证内容:

A、公证书:

公证就是有地域管辖得;公证法第二十五条　自然人、法人或者其她组织申请办理公证,可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地得公证机构提出。

超出管辖得公证书效力就是有问题得。

公证只能证明签字行为就是真实得,不能证明行为得真实意思表示,也不能证明待证行为就是合法得。

待证事实与行为就是否合法有效,应当依据法律判断。

公证书中如证明待证事实合法有效或就是双方得真实意思表示等内容,应当就是违法得。

B、鉴定报告:

就是谁委托鉴定得？

鉴定机构及人员得资格证书有没有？

委托得材料就是什么？

鉴定得依据？

鉴定得过程？

这里要注意得就是:

鉴定得检材有否双方封存,所鉴定得东西就是不就是双方争议得东西。

如公章,一个单位如有二个公章如何鉴定,如纺织品得鉴定,单方鉴定怎么能确定所提交得样品就是双方争议得产品。

C、传真件:

传真件非原件,不可单独作为证据。

确定就是否发出得证据,哪个电话,这门电话得所有人及通话清单有否？

只有有其她证据相佐证得情况下才可作为证据使用,通过一系列传真与其她书面证据能够证明其连续性得,特别就是双方互有传真往来彼此就是相互衔接得,足以认定传真件得真实性并具有证据效力。

所以我方如就是接收方,如证据对我方不利,我方可以否认收到传真。

D、录音录像资料:

材料中得双方就是谁？

除非就是提供方得资料中显示得就是对方法定代表人或授权人得意思表达,否则,一旦资料中人员不出庭,就无法确定资料得真实性。

所以资料中得主体问题。

另外要审查得就是录音录像资料有否剪接或拼凑得痕迹。

E、证人证言:

在获得证人名单后,应与当事人沟通,证人就是否完全民事行为能力人、就是否了解案件事实、就是否与双方具有法律上得利害关系,就是否有人做工作来作证。

质证时应就下列问题询问:

利害关系;就是否主观判断;内容就是否不肯定;内容就是否与现有双方认可得证据相冲突。

当然询问证人就是个技巧问题,后面论述。

F、补强证据:

补强证据规则,就是指法律规定,因某一证据得证明力较弱,不能将其单独作为认定案件事实得依据,只有在其她证据以佐证方式对其证明力给予补充、加强得情况下,法院才能将该证据作为认定案件事实得依据得规则。

《证据规定》第六十九条明确了补强证据规则得适用范围,即只有在下列五种情况下才能适用该规则:

1、未成年人所作得与其年龄与智力状况不相当得证言;

2、与一方当事人或者代理人有利害关系得证人出具得证言;

3、存有疑点得视听资料;

4、无法与原件、原们核对得复印件、复制品;

5、无正当理由未出庭作证得证人证言。

所以如对方提出此外得所谓补强证据,可以予以否认。

律师在整个庭审过程中,都应当全神贯注,不仅应听明白审判人员得每一次发问内容,而且更应认真倾听对方得发言,并注意观察这些发言对审判人员得影响。

在认真得倾听与观察中敏锐地捕捉到对方发言中得破绽,有针对性得找准自己得进攻方向。

绝不可忽视对方得发言,也绝不可轻易地放弃反驳。

这一点不仅在法庭辩论阶段应如此,在法庭调查阶段也应如此。

惟此才能牢牢掌握庭审得主动权,才能展示出律师应有得风采。

第二部分法庭辩论

法庭辩论技巧指各方当事人及其代理人在庭审诉讼活动中,为保自方合法权益,达到预期目得或效果,在依据事实与法律得基础上,就自己得诉讼主张所做出得全盘计划与实施得方式、方法及谋略。

对律师业来讲,亦称“庭辩艺术”。

一、基本功与操作技巧

人得思维只有通过表达,才能达到影响她人得作用。

表达得好坏取决于表达得内容,但表达技巧也就是关系到表达成功与否得关键所在。

一个称职得律师,不仅要有好得文字组织能力,还应具有准确、简洁、清楚、生动得语言表达能力。

1、文字表达技巧

综合案情,理顺辩论思路,写好代理词、辩护词,就是每一位律师在庭前必做得一项基础工作。

材料得组织必须做到:

第一,字斟句酌,用词准确;第二,调配语句,合理布局;第三,篇章衔接,环环相扣;第四,结构严谨,条理清楚;第五,重点突出,详略恰当。

2、语言表达技巧

纵观每位成功律师,在出庭辩论、代理时,都具有驾驭、支配辩论形势得能力。

庭审制度改革为每个律师在这方面能力得发挥提供了广阔得空间。

在庭审辩论中,律师应当做到:

第一、脱稿,并善于把前言说好。

在设计这方面得语气与选择言词时必须达到得效果就是:

①立即抓住整个法庭得注意力;②传达案件得严重性或表现出对本案得真诚;③表明对本案得信心。

第二,控制语速,并吐字清晰。

有了好得辩论内容,还需有好得表达方式。

律师在庭审辩论时,应做到口齿清楚,发音准确,音调与谐,快慢适度。

力争达到声调上得抑扬顿挫,以提高论辩感染效果。

第三,善于入情入理。

语言可以伤人,也可以感人。

用辩论语言伤人,对于律师职责来说就是不道德得。

但律师得辩论语言以情感人,则就是可取得。

使用这一语言情感时,必须注意以下几个问题:

①具体案件得辩论语言感情色彩,要有与案情相适应得基调。

②绝不能带有当事人得感情色彩。

律师操作得情感就就是经过理智语言处理过得辩论情感、法律语言情感。

③情感措辞应就是发而不露、放而不纵、委婉、曲折、含蓄得中性语言。

3、形象技巧

　　除了文字表达、语言表达技巧外,律师还应具有良好得体态语言表达技巧。

有声与无声、语言与体态得融合统一,才能体现律师精湛得表达能力。

第一,柔中有刚,举止大方。

律师在庭审辩论中要有风度,有气魄,不卑不亢,不趾高气扬。

在辩论得势时,不忘乎所以,轻视对方;在失利时,不惊慌失措,手忙脚乱。

发言必须权衡,切不可轻率发表无准备、无水平得言辞。

在任何情形下,都应举止大方,沉稳有序,言而有据。

律师应具有这种刚柔并济、以静制动、以稳求成得形象。

第二,善于控制情绪。

法庭辩论情况也常常如此。

律师在庭审中可能遇到事先没有预料到或已预料到得非正常得阻碍、干扰、发难等情况。

这就要求律师控制自己得情绪,怒而不暴跳如雷,惊却能声色不露,即时采取有效措施,平息、安定、排除意外,做到应变自如,稳中求胜。

第三、注意区分第一轮辩论以及随后得二、三轮辩论得区别。

第一轮辩论可以事先准备,而在后得多轮辩论则应视法庭辩论情况随机应变,应针对对方上一轮得观点进行有得放矢得驳斥,但不应一味重复己方已经充分阐述过得观点。

二、谋略及具体运用

1、先声夺势法

此法系法庭辩论一方对另一方可能提出得问题避而不谈,而对己方极有利得问题,先在论辩发言中全面论证,以达到先入为主,争取主动得庭辩战术。

实践中,应用此法须在庭审前做好充分准备,且在庭审调查阶段对己方有利得事实、证据逐一认定。

然后根据事实与证据,针对对方不正确得观点主动出击进行反驳,以期掌握辩论主动权,奇取制高点,促使对方陷入被动。

2、避实就虚法

庭审辩论中,对方得弱点往往就是对方力求回避得地方,甚至对方会采用偷换论题、偷换概念、答非所问得方式,企图达到转移己方视线,扰乱视听得目得。

因此,运用此法首先应善于抓住对方之“虚”,选择其薄弱环节连连进攻,一攻到底,直到把问题辩论清楚为止。

3、设问否定法

律师在设问时要把辩论得目得深藏不露,绝不能让对方察觉设问得真正意图。

尤其就是第一问,一定要让对方在尚未了解发问意图得情况下予以回答,只要回答了第一个问题,下个问题就由不得她不回答了。

等到对方察觉难以自圆其说时,后悔也来不及了。

这种使对方处处被动、自打嘴巴得战术,不失为一种极有效得辩论手段。

其结果只能就是让对方在不自觉中接受律师（或设问方）得观点,出其不意而辩胜。

4、间接否定法

就是指在辩论中不直接把矛头指向对方,而就是若无其事地将辩论对手得错误观点搁在一旁“置之不理”,郑重地从正面提出自己得独特见解,并充分论证。

运用此法应注意两点:

1.自方所持观点应与对方所持观点势不两立。

2.自方观点应有理有据,绝不能牵强附会,哗众取宠。

5、以退为进法

它就是形式逻辑得归谬法在法庭辩论中得使用。

自方先将对方提出得论题（或观点）假设为真,然后从这个假设为真得命题推导出一个或一系列荒谬得结论,从而得出原论题为假得辩论方法。

此法就是一种辩论性、反驳性很强得法庭辩论方法,因而推导得出得必然性结论,容易被接受,从而获得较好得辩论效果。

6、后发制人法

先发制人可以产生优势;后发制人则可以变被动为主动。

由于后发,自方可以知道对方得基本观点,发现矛盾与弱点,然后以自己掌握得材料有针对性地集中进行反驳,有时可以导致对方措手不及而险象丛生。

运用时应掌握:

第一,暂避锐气,不仓促应战;第二,精听细解,等待时机;第三,抓住破绽,全力反攻。

三、最大限度地利用终局辩论

庭审辩论时间就是十分宝贵得。

当相互辩论接近尾声时,律师作为辩论一方必须具有控制收场得能力。

通常做法就是:

1、提出要求。

当对方在整个辩论中已受到了辩论得影响,此时提出合理得要求,对方容易接受,也易为法庭认可,以促成双方与解结案。

2、提出问题。

以提出问题为结尾,进一步深化自己得辩论主题,让审判人员去甄别与思考。

3、概括主题。

用简洁明了得语气将自己辩论得全部内容概括成几句话,易加深审判人员对自方辩论观点得印象。