严利东合同法讲义第四章合同的履行2.docx
《严利东合同法讲义第四章合同的履行2.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《严利东合同法讲义第四章合同的履行2.docx（14页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。
严利东合同法讲义第四章合同的履行2
第二专题教学设计（2课时）
第一环节：
指导学习
1、自学内容
【P65-69】,2课时。
内容：
同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权
二、重点概念
【重点概念】
履行抗辩权同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权
三、相关立法资料
《中华人民共和国合同法》
第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。
一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。
一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。
第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。
先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。
第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
（一）经营状况严重恶化；
（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
（三）丧失商业信誉；
（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。
第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。
对方提供适当担保时，应当恢复履行。
中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。
第二环节：
课堂提问及解答（20分钟）
【复习旧课提问】
甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。
丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。
甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。
法院应如何处理？
（2004年司法考试试卷三第12题）
A.判决乙承担违约责任
B.判决丙承担违约责任
C.判决乙、丙连带承担违约责任
D.判决乙、丙分担违约责任
【答案】A。
1、同时履行抗辩权的成立要件？
（1）须由同一双务合同互负债务。
如果双方当事人的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。
（2）须双方互负的债务均已届清偿期。
如果一方当事人负有先履行的义务，就不由同时履行抗辩权制度管辖，而让位于不安抗辩权。
（3）须对方未履行债务或未提出履行债务。
原告向被告请求履行债务时，须自己已为履行或提出履行，否则，被告可行使同时履行抗辩权，拒绝履行自己的债务。
（4）须对方的对待给付是可能履行的。
对方当事人的对待给付已不可能时，因同时履行的目的已不可能达到，不发生同时履行抗辩权问题，由合同解除制度解决。
2、简述不安抗辩权的成立条件
（1）一方有先为给付的义务。
只有负有先行给付义务的当事人，才能行使该项抗辩权。
（2）有难为给付之状况。
在履行期届至时，当事人有下列四种状况之一的，相对人即可行使不安抗辩权：
第一，经营状况严重恶化；第二，有转移财产、抽逃资金，逃避债务行为的；第三，丧失商业信誉的；第四，有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况的。
（3）他方未提供担保。
于上述情形，若他方之债务有担保或虽无担保但他方提出同时履行的，当事人之预期债权并无预料不到的危害，故不安抗辩权不成立。
3、张三、李四签订一西瓜买卖合同，双方约定：
张三卖给李四1000公斤西瓜，单价为0.6元/公斤。
双方就履行顺序未作约定。
张三已向李四供应了500公斤西瓜，现向李四提出付款请求，则李四（B）。
A．不得主张同时履行抗辩，须给付全部价款
B．就已给付的500公斤西瓜的价款不得主张同时履行抗辩，就未给付部分则可
C．得就全部价款主张同时履行抗辩
D．得主张张三履行不完全从而解除合同
4、甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机。
到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。
关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？
（2005年司法考试试卷三第55题）
A.是行使同时履行抗辩权 B.是行使不安抗辩权
C.是行使留置权 D.是行使抵销权
【答案】ABCD。
第三环节：
重点疑难问题讲解（55分钟）
1、概念辨析：
同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权
同时履行抗辩权
先履行抗辩权
不安抗辩权
合同性质
双务有偿合同
双务有偿合同
双务有偿合同
履行顺序
无履行先后顺序
有先后履行顺序
有先后履行顺序
抗辩权的主体
双方
后履行一方
先履行一方
适用的条件
一方没有履行或履行不符合约定（不适当履行）
先履行一方没有履行或履行不符合约定（不适当履行）
先履行方有确切证据证明对方有下列情形：
经营状况严重恶化；
转移财产抽逃资金以逃避债务
丧失商业信誉丧失或可能丧失履行债务的能力
抗辩权的行驶
另一方有权拒绝其履行要求或有权拒绝其相应的履行要求
后履行一方有权拒绝其履行要求或有权拒绝其相应的履行要求
1、中止履行应及时通知对方
2、恢复履行：
当对方提供适当担保时，
3、解除履行：
对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保可能导致合同的解除
效力
暂缓履行
暂缓履行
暂缓履行
二、案例教学：
不安抗辩权
【案情介绍】2000年8月20日，甲公司和乙公司订立承揽合同一份。
合同约定，甲公司按乙公司要求，为乙公司加工300套桌椅，交货时间为10月1日。
乙公司应在合同成立之日起10日内支付加工费10万元人民币。
合同成立后，甲公司积极组织加工。
但乙公司没有按约定期限支付加工费。
同年9月2日，当地消防部门认为甲公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿。
甲公司因此将无法按合同约定期限交货。
乙公司在得知这一情形后，遂于同年9月10日向人民法院提起诉讼，要求甲公司承担违约责任。
甲公司答辩称，合同尚未到履行期限，其行为不构成违约。
即使其在合同履行期限届满时不能交货，也不是其责任，而是因为消防部分要求其停工。
并且乙公司至今未能按合同约定支付加工费，其行为已构成违约，因此提起反诉，要求乙公司承担违约责任。
【评析】在本案中，乙公司作为先履行合同的一方当事人未按合同约定支付加工款，其行为应属违约，但是甲公司在乙公司未能按合同约定期限支付加工费时，并没有提出解除合同，因此加工合同仍然对双方存在法律拘束力，乙公司仍应先行支付加工费，而甲公司也有义务交付货物。
但由于当地消防部门认为甲公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿，因此可明知甲公司将无法按合同约定期限交货，根据《合同法》第68条的规定，乙公司有权主张不安抗辩，中止履行其义务。
反之，如果要求乙公司先行支付加工费，由于甲公司已明显不能履行合同，乙公司利益将受到严重损害。
但是，乙公司并不能请求甲公司承担违约责任。
因为根据我国《合同法》第69的规定，当事人一方在丧失履行债务能力的时候，另一方当事人只能中止履行其义务，并且在中止履行后，还应当立即通知对方，在对方提供适当担保时，应当恢复履行。
在中止履行后，对方在合同期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方才可以解除合同。
因此，乙公司在得知甲公司将不能履行合同时，只能中止履行其支付加工费的义务，而不能直接请求乙公司承担违约责任。
三、案例教学：
先履行抗辩权
【案情介绍】2000年8月10日，河南省喜雨有限公司（以下简称喜雨公司）与深圳东南经济开发公司（以下简称开发公司）在河南省郑州市签订购销合同—份。
合同约定：
喜雨公司供给开发公司国际中级毛绿豆（含水量2％）3000吨，每吨价格985元，总货款2955000元，于同年9月20日前交货，并负责办理商检证、免疫证、产地证、供货证和化验单。
需方开发公司在合同生效后预付22万元定金，8月底付足货款的50％，包括定金共1477500元，余下货款在货到后付清。
合同签订后，开发公司于2000年8月11日给付合同定金22万元，并在收到喜雨公司提供的商检、产地等证和河南省经贸委的绿豆计划外销售批件后，于同年8月25日将合计金额为1257500元的两张汇票交给喜雨公司。
喜雨公司收到定金及汇票后，于9月13日向需方发出毛绿豆3000吨，并要求需方收到货物后结清余款。
需方开发公司在验货后发现：
毛绿豆的含水量高出合同约定标准4％，无法制浆，所以，需方以供方履约有瑕疵为由，拒付余款。
而喜雨公司则认为：
合同约定需方在“货到后结清余款”，但需方在收货后迟迟未将余款结清，构成违约，双方遂发生纠纷。
【评析】在本案中，喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效，对双方当事人均有法律拘束力。
按照合同，供需双方当事人互负给付义务，喜雨公司负有“提供符合约定标准的绿豆”的义务，开发公司则负有“支付约定的货款与定金”的义务，且根据合同约定，双方的履行次序依次是：
需方支付定金及部分货款，然后供方供货，最后需方结清余款。
但在本案中，在需方按时支付定金及部分货款后，供方提供的货物并不符合合同约定，因此，根据《合同法》第76条的规定，需方有权拒绝支付余款。
第四环节：
学生提问及课后思考题布置（15分钟）
一、对学生提问的解答
二、同步练习题:
（一）选择题
1.甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机。
到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。
关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？
（2005年司法考试试卷三第55题）
A.是行使同时履行抗辩权 B.是行使不安抗辩权
C.是行使留置权 D.是行使抵销权
【答案】ABCD。
2.甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。
下列哪些说法是正确的？
（2006年司法考试试卷三第57题）
A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权
B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权
C.若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿
D.若乙对甲清偿，则构成代为清偿
【答案】ABD。
3.某热电厂从某煤矿购煤200吨，约定交货期限为2007年9月30日，付款期限为2007年10月31日。
9月底，煤矿交付200吨煤，热电厂经检验发现煤的含硫量远远超过约定标准，根据政府规定不能在该厂区燃烧。
基于上述情况，热电厂的哪些主张有法律依据？
（2008年司法考试试卷三第57题）
A.行使顺序履行抗辩权 B.要求煤矿承担违约责任
C.行使不安抗辩权 D.解除合同
【答案】ABD。
4.甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：
"如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊，我就出10万块钱买你的房子。
"甲同意。
乙回家后非常后悔。
第二天早上7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上，乙正要将喜鹊赶走，甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了，至7点再无喜鹊飞来。
关于甲乙之间的房屋买卖合同，下列哪一选项是正确的？
（2008年司法考试试卷三第6题）
A.合同尚未成立 B.合同无效
C.乙有权拒绝履行该合同 D.乙应当履行该合同
【答案】C。
5、张三、李四签订一西瓜买卖合同，双方约定：
张三卖给李四1000公斤西瓜，单价为0.6元/公斤。
双方就履行顺序未作约定。
张三已向李四供应了500公斤西瓜，现向李四提出付款请求，则李四（B）。
A．不得主张同时履行抗辩，须给付全部价款
B．就已给付的500公斤西瓜的价款不得主张同时履行抗辩，就未给付部分则可
C．得就全部价款主张同时履行抗辩
D．得主张张三履行不完全从而解除合同
6、同时履行抗辩权的效力在于（B）。
A．永久地阻止对方请求权的效力B．暂时地阻止对方请求权的效力
C．消灭对方的实体请求权D．消灭对方的诉权
7、甲与乙订立合同，双方约定：
甲应于2000年9月1日向乙交付货物，乙则应于9月8日向甲支付货款。
8月底，甲发现乙经营状况严重恶化，并有确切证据可以证明。
则在9月1日到来后，甲（D）。
A．须按约定支付货物，但可以请求乙提供相应担保
B．须交付货物，但得仅先交付部分货物
C．须按约定交付货物，如乙不付款可追究其违约责任
D．有权拒绝交货，除非乙提供了相应担保
8、某剧院为增加其票房收入，与某当红歌星李某签订演出合同。
双方约定，剧院应于12月30日向李某支付出场费1万元，李某则须于元旦晚上为该剧院举办的联欢会演唱歌曲。
12月29日，李某喉咙发炎，医生诊断须立即手术，预计住院十天。
则剧院（C）。
A．不得解除合同，也不得中止履行B．不得解除合同，但可中止履行
C．既可解除合同，又可中止履行D．可解除合同，但不得中止履行
9、在一买卖合同中，甲是买方，乙是卖方。
甲乙以下行为中属于双方违约的是（C）。
A、甲乙双方约定于同日履行义务，甲带款提货时，因乙没有交货，甲拒绝付款
B、甲乙双方约定甲先付款，乙再交货。
甲没有按时付款，乙拒绝到期交货
C、甲乙双方约定甲先付款，乙再交货。
甲仅支付部分货款，乙所交货物存在质量缺陷
D、甲乙双方约定甲先付款，乙再交货。
甲支付了40％贷款，乙也交付了40％的货物
10、甲公司与乙公司签订买卖合同。
合同约定甲公司先交货。
交货前，甲公司派人调查乙公司的偿债能力，有确切材料证明乙公司负债累累，根本不能按时支付货款。
甲公司遂暂时不向乙公司交货。
甲公司的行为是（ D ）。
A、违约行为
B、行使同时履行抗辩权
C、行使先诉抗辩权
D、行使不安抗辩权
11、同时履行抗辩权和先履行抗辩权的最大不同点是（A）。
A、双方就同一双务合同有无约定履行的顺序
B、是否有难为给付的情况
C、是否要提供担保
D、可否请求对方当事人先为履行
12、甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方设行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。
这在我国合同法理论上称作（C）。
A、先履行抗辩权
B、先诉抗辩权
C、同时履行抗辩权
D、不安抗辩权
13、甲和乙订立一份家具定购合同，约定由甲在5月份支付乙100万元预付货款，再由乙在8月向甲公司提供家具2000套。
合同订立以后甲因为资金周转困难，没有按期支付预付货款。
到了8月份，甲要求乙提供家具，乙拒绝提供。
双方发生纠纷。
乙的行为是（C）。
A、行使不安抗辩权
B、行使同时履行抗辩权
C、行使先履行抗辩权
D、违约行为
14、下列哪个不是不安抗辩权的适用事由（B）。
A、对方经营状况严重恶化
B、听说对方商业信誉下降
C、转移财产、抽逃资金，以逃避债务
D、丧失履行债务能力
15、当先履行一方行使不安抗辩权时，对所提出的对方丧失履行债务能力的举证责任分配给哪一方？
（A）
A、行使抗辩权一方
B、被提出有丧失履行能力事由的一方
C、双方都可以
D、由法官随机指定
16、甲和乙签订了买卖冰箱的合同，合同规定甲供应冰箱30台，乙付给甲共计39000元。
供方于12月30日之前发货，一次交清货到付款，如有违约要交1％的违约金。
后来12月30日甲交货之前就向乙索要货款，乙拒绝。
因此甲拒绝交货。
甲的行为是（C）。
A、行使同时履行抗辩权
B、行使不安抗辩权
C、违约行为
D、行使先履行抗辩权
17、甲公司与乙公司订立合同，规定甲向乙供应钢材，应于2001年9月1日交货，乙应于同年9月7日付款。
到了8月甲得知乙财产状况恶化，已经欠很多家公司的到期货款没有还，认为乙无支付货款之能力，便向乙提出怀疑其支付不能的合理证据并要求解除合同但乙不同意。
基于上述因素，甲于9月1日未按约定交货。
乙要告甲违约。
依据合同法的有关规定，有关该案的正确表述是（A）。
A、甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保
B、甲无权不按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的担保
C、甲无权不按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物
D、甲应当按合同约定交货，如乙不支付货款.可追究其违约责任
18、甲将自己所有的“aiwa”牌随身听交乙修理，双方就履行期无约定，乙修好后，甲请求乙交付，此时乙得主张（AD）。
A．同时履行抗辩权B．不安抗辩权
C．后履行抗辩权D．留置权
19、下列有关双务合同抗辩权的陈述，正确的是（ ACD ）。
A、双务合同抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权
B、双务合同抗辩权的行使，将导致合同的消灭
C、双务合同抗辩权是一时的抗辩权、延缓的抗辩权
D、同时履行抗辩权可以适用于连带之债
20、甲公司向乙公司订购一批彩电，双方在合同中未约定双方的履行顺序，则（CD）。
A、应由乙公司先交付冰箱，甲公司再付款
B、应由甲公司先付款，乙公司再交付冰箱
C、甲公司在乙公司交付冰箱前有权拒绝其付款要求
D、甲公司应在收到货物的同时付款
21、应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行（ABCD）
A、经营状况严重恶化
B、转移财产逃避债务
C、丧失商业信誉
D、抽逃资金
22、有先履行义务的当事人认为对方有法定可以中止履行的，中止履行之后做法正确的是（ABC）。
A、及时通知对方本方中止履行
B、对方提供适当担保时恢复履行
C、对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，本方可以解除合同
D、立刻解除合同
23、同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权在效力上哪些地方相似？
（ABC）
A、阻却对方要求本方履行的请求权
B、不消灭对方的请求权
C、中止本方履行
D、消灭对方的请求权
（二）名词解释
1、同时履行抗辩权
同时履行抗辩权是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。
2、先履行抗辩权
先履行抗辩权是指在有先后给付顺序的双务合同中，后给付一方当事人在他方当事人给付前，有拒绝自己给付的抗辩权。
3、不安抗辩权
不安抗辩权是双务合同中有先为给付义务的当事人一方，因他方当事人的财产显著减少或经营状况恶化而有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的抗辩权。
（三）简答题
1、什么是同时履行抗辩权？
同时履行抗辩权的构成要件有哪些？
（1）须由同一双务合同互负债务。
如果双方当事人的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。
（2）须双方互负的债务均已届清偿期。
如果一方当事人负有先履行的义务，就不由同时履行抗辩权制度管辖，而让位于不安抗辩权。
（3）须对方未履行债务或未提出履行债务。
原告向被告请求履行债务时，须自己已为履行或提出履行，否则，被告可行使同时履行抗辩权，拒绝履行自己的债务。
（4）须对方的对待给付是可能履行的。
对方当事人的对待给付已不可能时，因同时履行的目的已不可能达到，不发生同时履行抗辩权问题，由合同解除制度解决。
2、什么是后履行抗辩权？
后履行抗辩权的构成要件有哪些？
3、什么是不安抗辩权？
不安抗辩权的构成要件有哪些？
（1）一方有先为给付的义务。
只有负有先行给付义务的当事人，才能行使该项抗辩权。
（2）有难为给付之状况。
在履行期届至时，当事人有下列四种状况之一的，相对人即可行使不安抗辩权：
第一，经营状况严重恶化；第二，有转移财产、抽逃资金，逃避债务行为的；第三，丧失商业信誉的；第四，有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况的。
（3）他方未提供担保。
于上述情形，若他方之债务有担保或虽无担保但他方提出同时履行的，当事人之预期债权并无预料不到的危害，故不安抗辩权不成立。
（四）案例分析题
甲公司拥有一价值1千万元的机械设备，该公司董事长与乙公司签订了一份机械设备转让合同，规定甲公司于1月31日前交货，乙公司在交货后10天内付清款项950万元。
在交货日前，甲公司发现乙公司经营的经营状况恶化。
通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保；乙公司予以拒绝。
又过了一个月乙公司的经营状况进一步恶化，甲公司提出解除合同。
乙公司遂向法院起诉。
法院查明：
1、甲公司股东会决议规定，对机械设备的处置应经股东会特别决议；2．甲公司的机械设备原由丙公司保管，保管期限至1月31日，保管费50万元。
2月5日，甲公司将机械设备提走，并约定10天内付保管费，如果10天内不付保管费，丙公司可对该机械设备行使留置权，甲公司一直不交付保管费，现丙公司要求对该机械设备行使留置权。
（1）甲公司与乙公司之间转让机械设备的合同是否有效？
为什么？
（2）甲公司中止履行的理由能否成立？
为什么？
（3）甲公司能否解除合同？
为什么？
（4）丙公司能否行使留置权？
为什么？
参考答案：
（1）甲公司与乙公司之间转让机械设备的合同有效。
法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
（2）甲公司中止履行的理由成立。
应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。
（3）甲公司可以解除合同。
当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。
（4）丙公司不能行使留置权，因为丙公司已经丧失了对机械设备的占有
升级会员 