IPO中证监会对关联交易审核要点.docx

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IPO中证监会对关联交易审核要点

关联交易的审核一直是证监会对发行人首次公开发行股票审查的重点，需要强调的是，关联交易不构成对企业上市的实质性障碍，但是必要的规范是证监会重点关注的。

简而言之，企业可以存在关联交易，但是必须证明该关联交易的存在是必要的，价格公允的且程序规范。

一、关联交易及关联方

关联交易是关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款。

通常构成企业的关联方的是该企业的母公司、子公司、与该企业受同一母公司控制的其他企业、对该企业实施同一共同控制的投资方、对该企业实施重大影响的投资方、该企业的合营企业、该企业的联营企业、该企业的主要投资者个人及其关系密切的家庭成员、该企业主要投资者个人，关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。

常见的关联交易包括购买或销售商品、购买或销售商品以外的其他资产、提供或接受劳务、担保、提供资金（贷款或股权投资）、租赁、代理、研究或开发项目的转移、许可协议、代表企业或由企业代表另一方进行清算、关键管理人员薪酬等。

二、关联交易的利与弊

（一）关联交易的优势

虽然证监会对关联交易审核严格，但是拟IPO的企业仍然绝大多数存在关联交易，一方面是因为关联交易存在不构成实质性障碍，另一方面重要的是关联交易给企业的快速、稳定发展有促进作用。

1、解决信息不对称。

如果企业选择和一家陌生的企业交易，即使做大量的调研，但是也很难保证选择的最优性，相反可能导致逆向选择。

相比较，关联方互相了解、彼此信任，能保证交易的高效有序进行，降低交易成本，增加流动资金的周转率，提高资金的营运效率。

2、加强企业间合作，形成企业集团的规模经济效益。

3、通过联营，可以提高资产盈利能力，在资金紧缺时，可以及时筹集。

（二）关联交易的弊端

虽然关联交易对企业有足够的吸引力，但是证监会和企业的出发点不同，其首先关心整个资本市场的稳定性，而关联交易的大量存在势必会造成影响。

1、上市公司独立运营能力差，进而抵御外来风险能力薄弱。

如上市公司与控股公司之间存在大量交易，上市公司向控股公司销售产品、提供劳务，对控股公司依赖性较强，则其市场竞争力相应会下降。

如果控股公司因自身经营问题，陷入低谷，则进一步使得上市公司难以正常营运。

2、除此之外，常见的弊端还包括上市公司的控股公司或控股股东向上市公司高价出售原料、低价购买产品；抢占投资项目，挪用上市公司公开募集的资金或无偿拖欠上市公司贷款，要求上市公司提供担保。

如果上市公司存在摘牌风险，控股公司则会低价出售优质资产，高价收购上市公司产品，进而通过注资，保全上市公司的壳，对资本市场健康发展造成影响。

三、证监会审核要点

从关联交易的弊端可以看出，证监会对公司管理交易的审核是绝不允许与关联方存在利益输送的。

同时，《上市公司非公开发行股票细则》第二条规定：

上市公司非公开发行股票，应当有利于减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性；应当有利于提高资产质量、改善财务状况、增强持续盈利能力。

其目的除了预防利益输送的潜在风险外，还有一目的是为了促使集团公司整体上市，避免上市公司向银行贷款或股东借款而背负的巨额利息，进而增加融资功能。

因此，证监会在审核关联交易时，会重点审核以下几个方面：

（一）关联方的基本情况

公司应当对关联方的成立时间、注册资本、股权结构以及主营业务重点披露。

（二）与公司的关联关系

对是否构成关联关系，主要依据《公司法》216条和《企业会计准则第36号——关联方的披露》进行认定。

案例：

浙江星星瑞金科技股份有限公司。

在专项核查意见中，指出“星星集团为公司的股东之一，且公司与星星集团、星星置业的的实际控制人均为叶仙玉先生，韩国（株）MelfasInc.为公司控股子公司浙江星谷触控科技有限公司的主要股东之一，因此星星集团、星星置业及韩国（株）MelfasInc.为公司关联法人”。

（三）内容及程序的规范

证监会《股票发行审核标准备忘录第5号》规定：

“公司没有发生未履行法定程序的关联交易，且没有发生未在申报的招股说明书中披露的重大关联交易”。

要求公司的关联交易必须提交公司股东大会审议，即决策程序和表决程序不存在瑕疵。

另外，拟上市的发行人必须建立关联交易内部控制制度，

（四）定价的公允性

定价是否公允是判断是否存在利益输送的关键参考因素，证监发[2005]80号文件《中国证监会、国资委、财政部、人民银行、商务部关于上市公司股权分置改革的指导意见》指出“以股权分置改革为契机，推动上市公司完善法人治理结构，提高治理水平，切实解决控股股东或实际控制人占用上市公司资金问题，遏制上市公司违规对外担保，禁止利用非公允关联交易侵占上市公司利益的行为”，可以看出，证监会明确禁止利用非公允关联交易侵占上市公司利益的行为。

关联交易的定价依据主要以市场价格为基础，比较同品种同型号的产品，在同一时期同一地域内，关联方的交易价格与非关联方的交易价格是否是相同或相近。

除此之外，还要考虑条款是否有失公平，例如结算期、运输、仓储、质量检验、退换货，交易方式等合同中常见的条款设定不合理也可能构成非公允关联交易。

（五）关联交易的必要性

在什么条件下，关联交易才具有必要性，决定了是否能通过证监会的审核。

一般而言，在下列条件下构成关联交易的必要性：

企业为了整合优质资源，降低采购成本、增加销售收入以及关联方为发行人提供担保等。

与之相反，不必要的关联交易主要是与主营业务不相关的采购、销售以及资金拆借、与销售结构不匹配的额外经销渠道等。

（六）关联交易对上市公司的影响

证监会对关联交易是否构成对上市公司的影响，主要考虑四个方面：

是否存在损害上市公司利益的情形，是否对公司的财务状况、经营成果造成重大不利影响，以及是否影响上市公司的独立性。

（七）除以上六个方面外，证监会在《关于发布<保荐人尽职调查工作准则>》的通知（证监发行字[2006]15号）中，对关联交易如何规范，做了详细的规定。

包括但不限于：

1、是否符合相关法律法规的规定。

2、取得与关联交易相关的会议资料，判断是否按照公司章程或其他规定履行了必要的批准程序。

3、定价依据是否充分，定价是否公允，与市场交易价格或独立第三方价格是否有较大差异及其原因，是否存在明显属于单方获利性交易。

4、向关联方销售产生的收入占发行人主营业务收入的比例、向关联方采购额占发行人采购总额的比例，分析是否达到了影响发行人经营独立性的程度。

5、计算关联方的应收、应付款项余额分别占发行人应收、应付款项余额的比例，关注关联交易的真实性和关联方应收款项的可收回性。

6、关联交易产生的利润占发行人利润总额的比例是否较高，是否对发行人业绩的稳定性产生影响。

7、调查关联交易合同条款的履行情况，以及有无大额销售退回情况及其对发行人财务状况的影响。

8、是否存在关联交易非关联化的情况。

对于缺乏明显商业理由的交易，实质与形式明显不符的交易，交易价格、条件、形式等明显异常或显失公允的交易，与曾经的关联方持续发生的交易，与非正常业务关系单位或个人发生的偶发性或重大交易等，应当予以重点关注，分析是否为虚构的交易、是否实质上是关联交易，调查交易背后是否还有其他安排。

9、分析关联交易的偶发性和经常性。

对于购销商品、提供劳务等经常性关联交易，分析增减变化的原因及是否仍将持续进行，关注关联交易合同重要条款是否明确且具有可操作性以及是否切实得到履行；对于偶发性关联交易，分析对当期经营成果和主营业务的影响，关注交易价格、交易目的和实质，评价交易对发行人独立经营能力的影响。

10、参照财政部关于关联交易会计处理的相关规定，核查发行人主要关联交易的会计处理是否符合规定。