抵押借款合同纠纷抵押物如何执行.docx
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抵押借款合同纠纷抵押物如何执行
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抵押借款合同纠纷抵押物如何执行
篇一：
抵押权刑民交叉案件的处理
规则详解
1.抵押人用假房产证抵押诈骗贷款，房管局应予赔偿
——房管部门在履行抵押登记职责时，未尽到必要的注意义务，造成行政相对人损失的，应承担相应的国家赔偿责任。
标签：
抵押⊙刑民交叉⊙骗取贷款⊙国家赔偿
案情简介：
1995年，实业公司向银行抵押贷款700万元。
后经查实，用于抵押贷款的房产证系伪造。
2000年，实业公司法定代表人颜某因诈骗银行贷款被判处无期徒刑。
对于未追缴损失450万余元，银行诉请房管局赔偿。
法院认为：
房管局作为负责办理房产抵押登记的行政主管部门，在办理房产抵押登记过程中，对当事人申请应以高度负责的态度认真履行必要的注意义务，对于抵押房产及其权属证书真伪有条件加以核对与识别。
然而房管局在本案中违反职业规范，未尽必要注意义务，为持有假房产证实施诈骗的实业公司办理抵押登记手续，并明示银行可办贷款。
银行基于对房产登记机关所办抵押登记行为之信赖，为实业公司发放贷款，致使银行遭受损失。
虽然实业公司系直接责任人，但房管局的违法行为客观上为实业公司骗贷提供了条件，其违法出具他项权利证明的行为与银行损失之间存在法律上的利害关系和因果关系。
根据《国家赔偿法》和最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第29条规定，房管局对其违法办理抵押登记酿成银行财产损失后果，在实业公司无法偿还贷款情况下，应承担相应的过失赔偿责任。
银行办理抵押贷款过程中，未按项目调查、项目评估程序规定的要求认真审查实业公司资信情况和履约能力，所发放贷款额度亦不符合与抵押物市值比例的规定，对于造成财产损失亦有一定过错责任，故判决房管局赔偿银行损失的55%共计247万余元。
实务要点：
房管部门在履行抵押登记职责时，未尽到必要的注意义务，致使行政管理相对人遭受财产损失的，应根据《国家赔偿法》有关规定，承担相应的赔偿责任。
案例索引：
最高人民法院（20XX）行终字第6号“某银行与某房管局行政诉讼案”，见《中国银行江西分行诉南昌市房管局违法办理抵押登记案》（审判长赵大光，代理审判员马永欣、甘雯），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（20XX：
285）。
2.借款抵押构成诈骗犯罪，不必然影响抵押合同效力
1
——抵押人就同一抵押物重复抵押并办理登记构成合同诈骗罪，并不必然影响民事诉讼中对抵押合同效力的有效认定。
标签：
抵押⊙刑民交叉⊙诈骗犯罪⊙抵押合同效力
案情简介：
20XX年，生效刑事判决认定实业公司法定代表人以篡改财务报表、伪造房产登记部门注销章、行贿等手段，将公司房产向数家银行重复抵押贷款1亿余元并办理抵押登记手续，实业公司构成合同诈骗罪。
嗣后，银行诉请实业公司偿还贷款并主张抵押房产的优先受偿权。
法院认为：
①虽然实业公司为取得贷款在2000年进行抵押时就作假隐瞒房产已抵押实情，但双方之间抵押合同并无《合同法》第52条规定的无效情形，且已在房地产交易部门进行登记，依《物权法》规定，法律并不禁止重复抵押，抵押合同应认定有效。
如在该抵押合同签订前还存在其他合法抵押，亦只影响银行对抵押物的优先受偿权的执行顺序，故抵押合同有效，银行享有优先受偿权。
②合同一方当事人的违法行为并不必然导致合同无效。
根据《合同法》第54条第2款规定，对于一方以欺诈为目的而签订的合同，合同另一方有权请求撤销合同。
如不请求撤销，合同仍应按有效对待处理。
认定借款合同有效更有利于保护银行合法权益。
本案民事案件处理与另案生效刑事判决有交叉，实业公司合同诈骗应予刑事处罚，并不能因此免除其在借款合同和抵押合同中应承担的民事责任，但应相应扣减银行通过相关刑事追赃程序而取得的返还资金。
故本案抵押合同有效，银行享有优先受偿权。
实务要点：
生效刑事判决认定借款人抵押借款行为构成合同诈骗情况下，并不必然影响民事诉讼程序中对抵押合同效力的有效认定。
贷款人通过相关刑事追偿程序取得的返还资金应做相应扣减。
案例索引：
最高人民法院（20XX）民二终字第73号“某银行与某实业公司等借款合同纠纷案”，见《当事人有权选择是否对可撤销合同行使撤销权——中国农业银行股份有限公司重庆解放碑支行与重庆谊德实业有限公司金融借款合同纠纷案》（审判长付金联，代理审判员李相波、梅芳），载《最高人民法院商事审判指导案例（20XX）·合同与借贷担保》（20XX：
83）。
3.借款经办人涉及犯罪，不影响债权人民事诉讼权利
2
——借款人的个别经办人涉及伪造印章等刑事犯罪，不影响贷款人依据合法有效的借款抵押合同行使民事诉讼的权利。
标签：
抵押⊙刑民交叉⊙借款合同⊙伪造印章
案情简介：
20XX年，银行以其与教会所签《借款合同》、《抵押合同》和与开发公司所签《保证合同》为依据，诉请教会归还贷款1200万元，开发公司承担连带责任。
教会以开发公司经办人慕某等伪造人民团体和国家机关印章罪，已被生效刑事判决判处有期徒刑并继续追缴1200万元诈骗赃款为由，主张本案不应由法院受理。
法院认为：
依据信用社提交的其与教会所签《借款合同》、《抵押合同》和其与开发公司所签《保证合同》等证据，以及相关贷款款项的使用情况，证明在合同双方当事人之间存在着我国民事法律规范所规定的借款担保合同关系及债权债务关系的事实。
本案中相关经办人员涉及刑事犯罪，不影响信用社行使诉权。
信用社对上述两被告提起民事诉讼，符合《民事诉讼法》规定的起诉条件，法院应予受理，并对本案进行实体审理。
实务要点：
借款人的个别经办人涉及刑事犯罪不影响贷款人依合法有效的借款抵押合同行使民事诉讼的权利。
案例索引：
最高人民法院（20XX）民二终字第9号“某信用社与某开发公司等借款合同纠纷案”，见《债务人的个别经办人涉及刑事犯罪不影响债权人依法行使民事诉讼权利——兰州市城关区拱星墩农村信用合作社与兰州市天主教爱国会、甘肃润达房地产开发有限责任公司借款合同纠纷案》（审判长王宪森，代理审判员殷媛、杨征宇），载《最高人民法院商事审判指导案例·第五卷（下）》（20XX：
759）。
4.刑事犯罪与借款担保合同无关，应分开审理和裁判
——在无任何司法机关经合法程序认定借款担保过程中有犯罪嫌疑情况下，因借款担保引发的纠纷应定性为经济纠纷。
标签：
抵押⊙刑民交叉⊙行贿
3
案情简介：
1996年，工贸公司与信用社签订抵押借款合同，约定由奶牛场提供抵押担保，奶牛场在《借款申请书》和《房地产抵押担保申请书》上均加盖了公章。
奶牛场提出：
工贸公司经理施某在贷款担保中给房管局负责人行贿。
法院认为：
①工贸公司经理等人的行为目前没有任何司法机关经合法程序认定其在抵押借款和担保过程中有犯罪嫌疑，且依最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》，即使涉嫌经济犯罪，亦属于个人以单位名义进行犯罪，与本案不属于同一法律关系，不应在同一程序中一并审理裁判。
②依前述司法解释第10条规定，即“人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或者检察机关查处，经济纠纷案件继续审理”，本案亦应将民事案件与刑事案件分开审理和裁判，或遵循先刑后民原则，裁定中止民事案件审理，而不能剥夺当事人诉权。
③即使认定工贸公司经理涉嫌经济犯罪成立，现无证据证明当事人等在办理本案抵押担保过程中涉嫌经济犯罪，亦无证据证明债务人与债权人恶意串通、欺诈、胁迫奶牛场提供担保，故无论工贸公司是否涉嫌犯罪、本案抵押借款合同是否有效，奶牛场的民事责任都难以免除。
④即使抵押担保关系不成立，在奶牛场对公章真实性无异议情况下，其仍应依过错承担相应责任。
实务要点：
在无任何司法机关经合法程序认定在抵押借款和担保过程中有犯罪嫌疑的情况下，因借款担保引发的纠纷应定性为经济纠纷；即使涉嫌犯罪，亦属于个人以单位名义进行，应将民事案件与刑事案件分开审理和裁判，或遵循先刑后民原则，中止民事案件的审理。
案例索引：
最高人民法院20XX年10月13日判决“某信用社与某奶牛场抵押借款合同纠纷再审案”，见《关于西安市第三奶牛场与咸阳市中陆城市信用社、西安新业工贸有限责任公司抵押借款合同纠纷一案的请示与答复——对于不规范的抵押行为，应如何正确判定其效力》（刘国华），载《审判监督指导与研究·请示与答复》（20XX01/5：
83）；另见《经济纠纷中涉及经济犯罪嫌疑的司法审查处理——咸阳市中陆城市信用社处置领导小组清算组与西安新业工贸有限责任公司、西安市第三奶牛场抵押借款合同纠纷申请再审案》（梁曙明，最高院立案庭），载《立案工作指导·申诉与申请再审疑案评析》（20XX01/20：
81）。
5.公安机关刑事立案，不能否定生效民事判决执行力
——被执行人以公安机关已进行刑事立案侦查为由主张先刑后民的，在执行依据未被依法撤销前，执行程序不应中止。
4
标签：
抵押⊙刑民交叉⊙执行⊙既判力⊙执行依据
案情简介：
20XX年，执行法院依器材公司申请，强制执行科技公司及担保人开发公司，并查封了开发公司抵押房产。
开发公司以公安机关已立案受理科技公司及器材公司涉嫌共同诈骗，骗取其担保的案件为由主张中止本案执行。
法院认为：
①“先刑后民”原则并非适用于所有刑民交叉案件，应视具体情况而定：
同一法律事实既涉及民事纠纷又涉嫌刑事犯罪的，若民事案件在刑事立案后尚未审理终结，应中止审理，等待刑事案件处理结果；若民事案件在刑事立案前已作出生效判决的，则该判决执行程序应正常进行。
如刑事案件最终认定行为人构成犯罪的，受害人可通过审判监督程序撤销已生效的民事判决以获得救济。
②本案中，公安机关虽已进行刑事立案侦查，但作为执行依据的生效民事判决未被依法撤销，当然具有既判力和执行力。
被执行人开发公司要求中止执行或解除相应的查封措施，缺少法律依据，故其执行异议和复议请求不予支持。
实务要点：
民事案件执行过程中，被执行人以公安机关已进行刑事立案侦查为由主张先刑后民的，在作为执行依据的生效民事裁判文书未被依法撤销前，因该裁判文书仍具有既判力和执行力，故法院执行程序不中止。
案例索引：
北京高院（20XX）高执复字第100号“某器材公司与某投资公司等执行复议案”，见《中国邮电器材集团公司与安捷联科技发展有限公司、北京京房不动产投资有限公司委托合同纠纷执行案》（禹明逸），载《人民法院案例选》（20XX03/81：
34）。
6.刑事追赃房产拍卖后，抵押权人优先债权额的确定
——在处理刑事涉案房产抵押权的追赃程序中，原则上以生效民事判决作为抵押权人优先债权计算依据、内容和方法。
标签：
抵押⊙刑民交叉⊙信用证⊙执行⊙刑事追赃⊙优先受偿权
案情简介：
20XX年，刑事生效判决以王某构成信用证诈骗罪判处其无期徒刑，并处没收个人全部财产。
在追缴财产发还受害单位通信公司过程中，法院查封了王某名下两套按揭房产。
两家银行分别以生效民事判决主张优先债权。
5
篇二：
民间借贷纠纷民事起诉状关于行使抵押权诉讼请求的写法
民事起诉状
原告……有限责任公司
被告……
诉讼请求：
1、判令被告……归还原告借款本金……元及相应利息（暂计算至20XX年2月4日为元，此后按按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算）；
2、判令原告有权对拍卖、变卖被告所提供的抵押物的价款优先受偿；
3、判令被告承担本案全部诉讼费用。
事实和理由：
20XX年9月21日原告与被告___签订了一份《借款合同》，约定被告郭甫州向原告借款2000万元，月利率3%，借款期限自20XX年9月21日至20XX年11月20日。
该合同签订后原告按约定于20XX年9月21日将借款2000万元支付给了被告。
同时，双方还签订了一份了一份《抵押合（:
抵押借款合同纠纷抵押物如何执行）同》，约定将一栋办公楼抵押给了原告，并办理了抵押登记。
被告给原告支付利息情况如下……综上，20XX年3月5日前的利息已全部还清。
另外，20XX年3月17日归还本金___元。
截止到20XX年3月16日尚欠本金___元.从20XX年3月17日起的利息也未归还。
原告为维护权益，现依法向人民法院提起诉讼，请依法判如所请。
此致
___人民法院
具状人：
二〇一五年二月五日
篇三：
第三方抵押借款合同
借款合同
甲方（出借人、抵押权人）：
乙方（借款人）：
丙方（抵押人）：
合同各方：
甲方（出借人、抵押权人）：
公民身份号码：
住址：
乙方（借款人）：
公民身份号码：
住址：
丙方（抵押人）：
公民身份号码：
住址：
甲、乙、丙三方根据国家有关法律、法规的规定，在平等自愿、协商一致的
基础上，为明确责任，恪守诚信，特签订本合同，并保证共同遵守。
第一条借款金额：
乙方向甲方借款人民币￥450000元（大写：
肆拾伍万元整）。
第二条借款期限：
借款期限3个月，自20XX年04月25日起至20XX年07月24日（实际
交付借款日与本合同期限起始日不一致的，从实际交付借款日起计算借款期限和
利息），借款期限届满日为法定节假日的，顺延至法定节假日后的第一个工作日。
第三条借款利率：
借款月利率为18‰。
从甲方交付借款之日起至乙方
全部还款之日止计息，利息按实际占用天数计算。
第四条出借人付款方式：
本借款合同签订后甲方或其代理人应将出借金额
人民币450000万元（大写：
肆拾伍万元）通过出借人指定银行账户打入借
款人指定银行账户，借款人和出借人的指定银行账户如下：
借款人指定银行账户：
银行名称：
中国银行用户名称：
出借人指定银行账户：
银行账号：
银行名称：
兴业银行用户名称：
甲方将出借款项打入借款人指定银行账户后，甲、乙、丙三方一致认可，甲
方已按本合同约定履行完毕放款义务，同时，甲方须保留相关银行凭证作为履约
依据。
银行账号：
第五条付息方式：
按月付息。
每月的25号前借款人应支付本合同约定的利息，利息应由借款人指定银行账户（本合同第四条约定账户）打入上述出借人指定银行账户（本合同第四条约定账户）
借款人须保留每次银行相关凭证作为支付利息的证明，出借人应保留每次收到的银行相关凭证作为借款人付息的证据。
第六条借款人还款方式：
到期一次性还本。
到期后借款人应将所借款项通过上述借款人指定银行账户（本合同第四条约定账户）打入上述出借人指定银行账户（本合同第四条约定账户）。
借款人须保留每次支付的银行凭证（必须为本合同第四条约定的银行账户）作为还本付息的依据，借款人将所欠款项打入上述出借人账户后，视为乙方该期款项已归还。
借款人和出借人特别约定：
出借人指定银行账户（本合同第四条约定账户）应为借款人还款、付息或者还款付息的唯一账户，借款人只有将所借款项及利息打入出借人指定银行账户（本合同第四条约定账户）视为借款人已按本合同约定履行完毕还款付息义务。
第七条借款用途：
乙方借款用途为资金周转，乙方应合法使用借款，不得用作违法活动。
第八条甲方的权利与义务
1、甲方保证自己款项的来源合法。
在借款期限内不得随意抽出或调用出借款项。
2、有权对乙方提供的资料和文件的合法性、真实性进行调查。
3、本合同履行期间，发生下列情况之一时，甲方有权解除本合同并提前收回全部借款本息：
（1）乙方未按照本合同的约定还本付息，包括任何一期出现逾期付息；
（2）乙方、丙方卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷足以影响其偿债能力的；
（3）乙方、丙方失踪、死亡等足以影响甲方债权实现的；
（4）乙方提供的抵押物面临灭失、价值降低、拆迁、毁损等情形的；
（5）乙方向甲方提供虚假证明材料；或向甲方提供的材料内容不真实或与实际不相符的；
（6）乙方未按照本合同约定用途使用借款的；
（7）乙方经营的公司出现经营恶化、面临被查封、停业/行业整顿或被处臵资产等情形；
（8）乙方发生其他足以影响其偿还债务能力事件的。
4、乙方按照本合同约定将借款结清并无任何违约行为，甲方应在乙方结清后三个工作日配合办理结清手续。
第九条乙方的权利和义务
1、乙方应根据甲方的要求提供相应的文件资料，并保证所提供文件资料的真实性与合法性；乙方的居住地、联系方式、单位等事项发生变更，必须在变更后三日内书面通知甲方；如果乙方投资经营的公司欲发生转让、变更等均需征得甲方书面同意方可进行。
2、乙方应按本协议的约定合法使用借款，不得用作违法活动或用于购买股票、证券的投资，不得用作经济实体的注册资本金。
3、合同签署后，双方应及时到相关部门办理相关手续，乙方支付相关费用。
4、乙方在申请借款时，应如实向甲方申报以往向第三人担保的情况；并且，本合同项下的借款本息全部清偿前，未经甲方书面同意，不得向任何第三人提供担保。
5、乙方应按时、足额归还借款本息。
6、在合同履行期限届满之前，乙方发生足以影响债权实现的事件时，乙方应当及时全面的告知甲方。
第十条担保形式：
丙方自愿将其所有的位于房产抵押给甲方用于担保上述债权。
1抵押人自愿为上述债务向出借人提供抵押，如需到有关部门另行签订有关《抵押合同》的，与本合同具有同等法律效力，与本合同的约定不符的，以本合同约定的为准。
2本抵押所担保的债权范围（包括但不限于以下内容）：
本合同项下的借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、出借人实现借款合同项下债权、实现抵押权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费）和所有其他为实现债权而产生费用。
3本抵押担保的期限为上述借款合同项下的约定的还款期限届满之日起二年。
4本合同签订后，抵押人应会同出借人的安排到有关登记部门办理抵押物的抵押登记手续，所需费用由借款人承担。
5在抵押期间，抵押人应妥善保管、使用、维护抵押物，保证抵押物的完好无损，并随时接受出借人的检查。
6抵押人声明并承诺如下：
（1）抵押人是抵押物的唯一合法所有人，对抵押物享有合法的处分权，有权利签署本合同并履行本合同项下的义务，并且抵押人应采取一切必要措施，保
证其对抵押物的所有权的始终合法有效。
除本合同项下所设的抵押外，抵押人未曾在抵押物上设臵任何担保。
抵押物的所有权不存在任何争议，依法可以作为抵押担保的标的物。
（2）抵押人已仔细阅读并完全了解和接受本合同的内容，抵押人签署和履行本合同是自愿的，全部意思表示真实。
如抵押人为法人，其法定代表人或代理人的签字已经过合法授权。
（3）抵押人向出借人提供的所有文件、资料和凭证等是准确、真实、完整和有效的。
（4）目前并不存在任何涉及抵押物的、并将会对抵押物的价值造成严重不利影响的任何查封、诉讼、扣押、仲裁或其他争议事件。
（5）未经出借人事先同意，除本合同项下所设的抵押外，抵押人不得在抵押物上设立其他任何担保，亦不得对抵押物做出赠与、转让、出售或以其他任何影响抵押权实现的方式处臵抵押物。
（6）抵押人应及时将可能影响抵押物价值的任何事件（包括但不限于涉及抵押物的任何查封、诉讼、扣押、仲裁、拆迁或其他争议事件）通知出借人。
由于抵押人的过错或其他任何原因造成抵押物价值减少的，抵押人应立即采取措施防止损失扩大，并应在15日内向出借人提供与减少价值相当的担保，或者由抵押人提前结清全部借款本息。
（7）抵押人应配合出借人对抵押物的检查。
当抵押物因意外毁损或灭失，以及其他原因导致价值减少，足以影响本合同下贷款本息清偿的，抵押人应及时将情况告知借款人、抵押权人并提供新的抵押物或恢复抵押物的价值或提前结清借款本息。
（8）借款合同履行期间，如果借款人未能按时、足额履行还款义务导致出借人向人民法院申请强制执行或提起诉讼请求人民法院处臵、变现抵押物时，如抵押物为房产，抵押人及共同生活的家属自愿搬离并腾空抵押房产，并配合办理过户及相关手续。
7、丙方将房屋抵押给甲方时，该房屋所分摊或占用范围面积内的土地使用权抵押给甲方。
8、丙方保证抵押物上没有任何权利瑕疵，如果因抵押物存在权利瑕疵而给抵押权人造成损失的，抵押人应承担足额赔偿责任和违约责任。
9、在本合同履行期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，甲方可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。
10、借款人按照合同约定履行完毕各项义务后，抵押权人应积极协助抵押人办理注销登记手续。
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