论财团抵押中.docx

论财团抵押中.docx

《论财团抵押中.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《论财团抵押中.docx（21页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。

论财团抵押中

论财团抵押（中）

　　二、财团抵押的设立

　　财团抵押的设立指的是财团抵押的当事人在抵押标的上设定财团抵押权的过程。

与普通抵押制度相比较，财团抵押的设立，在财团抵押的当事人、财团抵押的标的、财团抵押的设立和登记程序三个方面均有其特殊性，下面笔者分别加以剖析：

（一）财团抵押的当事人

　　抵押权法律关系中的当事人通常包括三方主体：

债权人（抵押权人）、债务人、抵押人。

债权人与债务人是相对主债权债务关系而言的一对主体。

以抵押方式为债权提供担保时，提供担保财产的债务人或第三人称为抵押人；享有抵押权的债权人称为抵押权人。

财团抵押作为一种特殊的担保方式，其法律关系中的当事人与一般抵押关系中的当事人相比较有其自身的特点：

　　1、财团抵押人

　　一般意义上的抵押人可以是债务人也可以是债务人以外的第三人。

即当债务人以其自身的财产用作抵押时，则设立抵押权的物权行为（即抵押合同）的当事人与债权行为（即被担保的债权债务关系）的当事人是一致的。

而在第三人提供其自身的财产为债务人的债务作抵押担保时，物权行为（即抵押合同）与债权行为（如借贷关系）的当事人不一致，此时学者也将该债务人之外的第三人称为“物上保证人”、“物上担保人”或“限物担保人”[35].就财团抵押而言，虽然理论上并不禁止第三人作为抵押人提供担保，但是由于财团抵押效力特殊，影响非常大，抵押标的常常是所有全部财产或大部分财产组成的财团，因而，由债权债务关系以外的第三人充认抵押人的情况非常罕见。

财团抵押设定的目的是为了扩充债务方的信用能力，获得最大限度的融资，所以在财团抵押制度中，债务人与抵押人多合为一体。

　　就财团抵押来讲，由于该制度设立的目的是为了使引进巨额资本，不是一般意义上的资金融通。

一般中小和自然人没有使用这一抵押制度的必要。

另外由于财团抵押的设定手续较为复杂，尤其是财团目录的编制往往十分复杂，且费用较高，这点也使财团抵押并不具有广泛的适用性。

因而从国外立法看，财团抵押人仅为法律明文规定的特定法人。

在德国，仅允许铁路公司设定财团抵押，其他及自然人是不能成为财团抵押人的。

在日本有工场抵押法、铁路抵押法、矿业抵押法、渔业财团抵押法、港湾运送事业抵押法、道路交通业抵押法、观光设施财团抵押法等九部财团抵押法。

只有上述财团抵押法规定的特定才能设定财团抵押。

其他和自然人则不能成为财团抵押的抵押人。

　　2、财团抵押权人

　　在财团抵押权人的资格方面，各国立法多无限制。

抵押权人既可以是自然人也可以是非自然人，包括法人与非法人团体。

在一般意义上，抵押权人是自然人时，若抵押权人为完全民事行为能力人，则其可以成为抵押权人无须多言。

限制民事行为能力人作为抵押权人的情形，依《民法通则》以及《合同法》的规定，其订立合同一般必须经过法定代理人的同意，纯获利合同或者与其年龄、智力精神健康状况相适应而订立的合同，则不必经法定代理人的追认。

至于无民事行为能力人可否成为抵押权人，多数学者认为抵押权的设定对于抵押权人而言是属于受益行为，因此无民事行为能力人可成为抵押权人。

但是在实践中，能提供满足引进巨额资金需求的债权的主体，则多为金融机构和公司，而极少为个人。

（二）财团抵押的标的物-财团

　　1、财团的含义

　　《法学词典》中的“财团”是“财团法人”的简称，也称“捐献法人”，是法人的一种，指拥有一定财产，根据捐献人的目的从事某事业的法人，[36]显然，这种解释与本文中所探讨的作为抵押的“财团”（inventory）是有本质区别的。

　　台湾学者史尚宽先生认为，构成财团抵押标的财团是指“供经营上之用，依目的结合而成为组织之构成分子之物或权利。

”[37]国内学者钱明星先生指出，“财团是由众多具体财产构成的财产的集合体，这个集合体有其独立特殊的价值，往往高于其全部财产各单独价值的总和。

”[38]具体讲，财团抵押中所谓的财团是指由的“物的设备”如土地、建筑物、机器设备，及各种权利如知识产权、债权、采矿权等构成的集合财产。

[]由此可见，财团抵押的标的物是所拥有的不动产、动产及其他财产权利的整体。

　　2、组成财团的财产范围

　　能组成财团的财产首先须是抵押人所有或有权处分的能被用来抵押的财产。

在德国、日本的财团抵押制度中，构成财团的财产包括：

属于所有的土地、建筑物等不动产、所有的机械设备、运输工具等动产，在不动产上产生的各种财产权利（如租赁权、地上权、地役权等）以及工业产权等。

如日本的《工场抵押法》第十一条规定，能组成工场财团的财产是：

（1）属于工场的土地以及产品零部件；

（2）机械、器具、电柱、电线、配置诸管、轨道及其他附属物；（3）地上权；（4）有出租人承诺的承租权；（5）工业所有权；（6）水库使用权。

在确定抵押权标的涵盖的财产范围时，除了规定哪些标的物可以构成财团外，往往还要做出排除性规定，以使抵押标的物的范围更加明确。

在德国法上，与经营无关的财产是被排除在财团之外的；另外，无法以目录特定的商品、买卖价金、债权也不得列入财团之中；再有，按照特定性原则的要求，带有浮动性的商品（如半成品和原材料）、营业上的债权（如应收款项）、营业秘密权以及抵押权设定后流入的财产不得列入财团范围。

在日本法上，除了与德国法一样的规定外，《工场抵押法》第十三条、第十四条中对组成财团的财产作出了如下限制：

一是属于一个工场财团者不得参加其他财团；二是已成为他人权利标的或经扣押、临时扣押、临时处分者，不得归入工场财团。

　　3、财团的类型

　　在财团抵押制度颇为发达的日本，财团因组成成分及构成方法不同，而被分为两类，即不动产财团和物财团。

　　不动产财团是指，以所有的不动产为核心，将机械、器具等动产与之作为一体，作成一个财团目录，视其为不动产的财团。

这种财团上成立的财团抵押称为不动产财团抵押。

如某以其所有的土地和厂房为中心，再以设置于厂房内的机器、锅炉等动产一并作成财团目录，设定抵押。

不动产财团的组成采用任意选择主义，当事人可任意选择财产而组成财团，所以不动产财团的客体可以不含的全部财产。

工场财团抵押、矿业财团抵押、渔业财团抵押、港湾运送事业财团抵押、道路交通事业财团抵押、观光设施财团抵押中的财团均属于不动产财团。

　　物财团是指，以设施全体作为一个物制作成财团目录的财团。

因全体作为一个物，所以物财团的组成不是当事人的任意选择，而是采用当然归属主义。

铁路财团抵押、轨道财团抵押和运河财团抵押中的财团属于这一类型。

可设定物财团抵押的的共同特点是均属于运输行业，因其具有极高的社会公共性，为避免设施因财团抵押而分解，造成公共事业的中断和阻碍，而特别强调财产应全部抵押，以维持的统一性。

（三）财团抵押的设定与登记

　　财团抵押的设定程序一般分为两个步骤：

首先是财团的设定，其次是财团抵押的设定。

日本的财团抵押分为两种类型：

不动产财团抵押和物财团抵押。

物财团抵押要求将的全部财产作成财团目录，加以登记成立抵押。

在这种情况下，抵押人无权选择组成财团的财产范围和种类，的全体财产共同构成财团财产，有学者称其为物财团的“当然归属主义”。

日本属于这种类型的财团抵押有三个，铁道财团抵押、轨道财团抵押和运河财团抵押。

物财团抵押的设定程序相对简单一些，由所有人作成财团目录提请有关机关认可，认可之后，财团即告成立，所有人便在此财团上办理抵押登记。

不动产财团抵押以不动产为财团核心，将生产机器、机械等动产与之作为一体，作成一个财团目录，然后将该财团视为一个不动产而成立财团抵押权。

不动产财团的组成采用任意选择主义，设定人可任意选择财产而组成财团，所以不动产财团的客体可以不含的全部财产。

采用这种构成的财团抵押是工厂财团抵押、矿业财团抵押、渔业财团抵押、港湾运送事业财团抵押、道路交通事业财团抵押、观光设施财团抵押。

不动产财团抵押的设定，首先在办理财团设定时，要进行财团的所有权保存登记，然后才能进行抵押权设定登记。

这一过程相对物财团抵押要复杂一些，在此笔者以日本的工场财团抵押为例对财团抵押设定的过程加以介绍。

　　1、工场财团的设定-工场财团所有权保存登记

　　我们先来看工场财团设定的步骤，按照日本工场抵押法的规定，工场财团的设定，以在工场财团登记薄内为所有权保存登记而为之。

在日本工场财团的登记，由工场所在地的法务局、地方法务局或其支局派出所主管。

工场财团的所有权保存登记要经历以下步骤：

　　第一步，财团所有权保存登记申请。

进行工场财团所有权保存登记，工场的所有人应向主管机关提出申请，申请时应提交下列材料：

财团所有权保存登记申请书；证明登记原因的书面材料；关于登记义务人权利的登记证明书；当登记原因需要第三人许可同意或承诺时，证明已得其许可、同意或承诺的书面证明；由代理人登记时，证明代理人权限和书面材料；工场财团目录（就数个工场设立工场财团时工场财团目录应就每个工场制作）。

　　第二步，受理和审查。

登记所接到申请事件后，要进行审查，主要审查所需文件是否齐备，文件间是否存在相互抵触，文件内容与所掌握的登记内容是否抵触，如有抵触将依法退回申请。

　　第三步，财团所有权保存登记。

审查之后，对符合登记条件的，登记所在工场财团登记薄上予以记载。

工场财团登记薄就一个工场财团备置一份用纸，每份用纸分为标示部及甲、乙两区，每区设事项栏及顺位序号栏。

标示部记载表示工场财团的有关事项，甲区事项栏记载所有权的有关事项，乙区事项栏用以记载抵押权的有关事项，顺位序号栏记载事项栏内的登记事项的记载顺序。

　　第四步，公告及权利申报。

作出所有权保存登记后应予以公告，对于属于工场财团的动产有权利者及扣押、临时扣押、或临时处分的债权人应于一定期间内申报权利，该期限在一个月以上三个月以下。

在公告期内如有权利申报则将该事实通知所有权保存登记申请人，公告期满后一周内，如权利申报未被撤销或被证明申报无理由，则退回所有权保存登记的申请。

如在公告期内无权利申报，视为权利不存在，扣押、临时扣押或临时处分失去其效力（但所有权保存登记的申请被退回时，或其登记失效时，不在此限）。

　　接下来，我们再来考察财团所有权保存登记的效力：

　　财团所有权保存登记最为重要的效力在于财团所有权保存登记所产生的公信力。

所谓公信，是指登记记载的权利人在法律上推定其为真正的权利人，如果以后事实证明登记记载的物权不存在或有瑕疵，对于信赖该物权的存在并已从事物权交易的人，法律仍承认其具有与真实的物权相同的效果。

[40]具体来说，公信原则表现为两方面的内容：

一是，登记记载的权利人在法律上推定其为真正的权利人；二是，凡是信赖登记所记载的权利，而与权利人进行交易的人法律仍然承认其具有与真实的物权人进行交易相同的法律效果。

　　公信主要是适用于不动产的。

而财团作为不动产、动产及财产权利的集合体，赋予财团所有权保存登记以公信力的必要性在于：

财团抵押权人作为巨额投资人，是非常注重投资安全的。

虽然财团抵押制度要求用来组成财团的财产必须为抵押人拥有所有权或处分权的财产，但是对于抵押人是否是该财产的真实权利人，抵押权人还是心存顾虑。

对于用来组成财团的不动产，通过查询登记记录，抵押权人还是较易于查清其权属状况的，但是对于用来组成财团的大量动产若要了解其权属状况，弄清每项动产或财产权利是否还是他人权利的标的，则绝非易事，需要耗费大量的时间和精力。

若没有切实可行的方法使财团抵押权人确信抵押人就是设押财产的真实权利人，则财团抵押权人会因担心设押财产被其真实权利人追夺，又碍于不愿支出大量时间和精力去了解财产上的真实权利而放弃接受财团抵押。

这样，财团抵押所具有的促进融资、活跃经济的作用将很难得到发挥。

赋予财团所有权保存登记以公信力，则成功解决了这一难题。

　　工场抵押法规定了财团所有权保存登记的公告及权利申报制度。

在法定期限内无权利申报时，则视为财团上不存在他人权利，对财团及财团所属物的扣押、临时扣押、临时处分也失去其效力，财团所有权保存登记因此获得公信力。

这样财团抵押权人可基于公示所表彰出来的权利和内容，并基于对公示内容的信赖而从事交易，而不必再花费更多时间和精力去了解标的物的权利状态，也不必再因为过分担心抵押人不是真正权利人而犹豫不决。

使财团抵押权人形成了一种对交易合法性、对设押标的物的不可追夺性的依赖和期待。

从而对当事人从事快捷的交易形成了一种激励机制，也为交易安全确立了一种保障机制。

　　财团所有权保存登记虽被赋予了公信力，但这种公信力完全是确保财团抵押权人的信赖利益而规定的，主要表现在：

其一，若财团所有权保存登记作出后六个月内未为财团抵押权设立登记，则财团所有权保存登记失去其效力；其二，所有权保存登记的申请被退回时，或其登记失效时，则不再具有效力；其三，经财团抵押权人同意，财团所属物从财团分离后，则分离出的财产上的权利不再受到财团所有权保存登记所产生的公信力的约束；其四，在债务人如期履行债务，抵押权人无需处分设押财产时，成立于财团及财团所属物上的公信力也将失去效力。

　　财团所有权保存登记除具有上述效力外，还产生使财团特定化和固定化的效力。

具体地讲，包括以下两个方面的内容：

第一，属于工场财团且已登记或登录的物，不得转让或作为所有权以外的权利的标的；第二，所有权保存登记后，有扣押的登记或登录时，在所有权保存登记的申请未被退回期间，及其登记效力未丧失期间，不得作出出卖许可裁定。

我们说财团抵押的标的具有特定性和固定性特征，其特定性和固定性就是通过财团所有权保存登记实现的。

　　2、工场财团抵押权的设定

（1）工场财团抵押权登记

　　工场财团所有权保存登记产生

的效力是为进一步设立财团抵押权而规定的，于其登记后六个月内如未进行财团抵押权设定登记，则财团所有权保存登记失去其效力。

因此，要设定财团抵押权，在财团所有权保存登记后六个月内进行财团抵押权登记成为必需要完成的步骤。

　　进行财团抵押权设定登记，申请人也应提交申请书。

由接受申请的机关进行审查，遇到下列情况时将抵押权设立的登记申请退回：

不属该登记所管辖；事件不应登记；除申请登记不动产标示情形外，当事人不出面；申请书不合程式；申请书所载不动产或登记标的权利的标示与登记薄不符；除提出《不动产登记法》第四十二条所载书面情形外，申请书中所载的登记义务人的标示与登记薄不符；申请书所载事项与证明登记原因的书面不符；未于申请书附具必要书面或图示；未缴纳注册许可税；土地或建筑物标示事项与登记官调查的结果不符等。

　　如在工场所有权保存登记后，有对工场财团所涵盖财产作出的扣押，临时扣押或临时处分的登记或登录以及先取特权的保存登记，这些登记于有财团抵押权设定登记时失去其效力。

扣押、临时扣押或临时处分失去效力时，法院因利害关系人的申请，应撤销扣押、临时扣押或临时处分的命令。

登记官在进行财团抵押权登记时，依法涂销上述失效的扣押、临时扣押或临时处分的登记。

（2）财团抵押权登记的效力

　　财团抵押权登记的效力，是指财团抵押权登记所产生的法律效果。

对抵押权登记的效力，各国有两种立法例：

其一为登记成立要件主义，其二为登记对抗要件主义。

　　所谓登记成立要件主义，也称为“绝对登记主义”，是指抵押权的登记决定当事人设定抵押权的行为能否发生预期的法律效果，即未经登记无法设定抵押权。

[41]实行此种立法主义的国家，登记机关对登记内容进行实质审查，登记具有公信力，即法律上推定登记的内容是正确的，即使其内容与权利的实际状况不一致，对于信赖该登记的第三人也不发生实质影响。

抵押权采登记生效要件主义的最大优点在于财团抵押权的设定时间较易确定，其内容易为外界所知，第三人查寻抵押物上的权利状况的成本较低，同时第三人可以信赖登记薄，不必担心登记不实而遭受不测之损害。

德国、瑞士民法为此种立法例。

　　登记对抗要件主义，有的人也称其为“相对登记主义”，是指抵押权的设定依当事人的意思表示即能成立，无须办理登记，未办理登记无非抵押权不能对抗第三人而已。

[42]实行登记对抗要件主义的国家，登记机关仅对登记内容进行形式审查，登记并无公信力。

登记对抗主义赋予当事人意思以物权变动的效力，物权变动效果是有效之债的当然结果。

法国、日本、英国和美国均采纳此种观点。

　　虽然日本对于一般抵押权登记采登记对抗要件主义，但是对于财团抵押权登记的效力采纳的却是登记成立要件主义，这充分体现了财团抵押制度的特殊性。

财团抵押权的设定必须经过财团抵押权设立登记才能产生法律效力。

具体讲，包括以下三方面的内容：

　　第一，财团抵押权自登记之日起设定。

　　未经登记，尽管抵押合同已经当事人合意而成立，但不能产生财团抵押权设定的法律效力，抵押物上即为无抵押权负担。

债务人不履行债务时，债权人无权主张抵押权，抵押物发生转让时，债权人也不得对第三人主张权利。

　　第二，抵押登记是财团抵押权设定或生效的要件。

　　未经抵押登记，财团抵押权未设定或未生效，是登记成立要件主义的基本内容。

抵押登记是决定财团抵押权设定或生效的关键因素。

　　第三，抵押登记时间决定了财团抵押权优先顺序。

　　财团抵押自登记之日起设定，抵押登记的时间决定着财团抵押权的发生时间。

当同一财团上被设定有几个财团抵押权时，各财团抵押权人按照登记的先后顺序确定受偿顺序。

　　登记成立要件主义使财团抵押权登记具有公示性，实现了物权变动与物权公示之间的统一，同时赋予登记以公信力，使第三人经由查询登记薄，悉知标的物的权利负担，并信赖该内容，具有保护财产动态安全的显著功能，在很大程度上维护了交易安全，保护了第三人的利益。

　　三财团抵押权的效力

　　抵押权的效力是指，抵押权人就一定范围的债权从一定的抵押物中获得优先受偿的支配处分力以及对与抵押物有关的其他财产权的影响力。

[43]传统大陆民法学一般将抵押权的效力明确为：

抵押权所担保的债权的范围、抵押权所及的标的物的范围、抵押权人的权利以及抵押人的权利。

笔者试着按传统民法学对抵押权效力的研究模式，对财团抵押的效力加以分析：

（一）财团抵押权担保的债权范围

　　财团抵押权担保的债权范围是指财团抵押权在其所担保的债权届期未能清偿而实行后，就抵押物拍卖或变卖的价金可以用来清偿债权的范围。

财团抵押以登记为生效要件，其担保债权的确定及变更均依当事人双方意见达成一致并经登记而发生。

之所以担保债权须登记，是抵押权特定原则的要求，同时也是物权变动公示原则的要求。

抵押权之标的物与被担保债权均须特定化，否则抵押权无从达到公示的目的。

被担保债权的特定化，实质上就是确定了抵押权人可以就标的物拍卖价金优先受偿的范围，换句话说也就是确定的抵押权能够支配抵押物交换价值的范围。

惟有如此，第三人从登记薄上才能了解到抵押权人对抵押物所得支配交换价值的限度。

因此担保债权实际上已构成抵押权内容的一部分，当然属于抵押权所应登记的事项范围，其中债权的种类、金额与债务人几项是特定债权的最基本因素。

具体讲，财团抵押权所担保的债权范围主要涉及以下几个方面：

　　1、主债权

　　抵押权存在的意义，在于确保债权的满足，所以主债权无疑是抵押权所担保的主要对象。

主债权又称原债权、原本债权，是指于财团抵押权设定时决定予以担保的债权。

主债权于抵押权登记时应予以登记，并以登记的数额为准。

　　2、利息

　　利息是指原本债权所生的孳息。

利息包括约定利息、法定利息及迟延利息。

约定利息，须于抵押权登记时予以记明，登记的内容应包括利息率、起息期和付息期。

财团抵押权是登记才生效的抵押权，未经登记的利息债权不在担保范围之内。

同时，因法律禁止高利贷，因此当事人约定的利息率不能超过国家规定的最高利率。

对于超过国家规定最高利率的利息，法律不予以保护，当然也就不能在抵押权的担保范围之内。

迟延利息，是指债务人不按期履行金钱债务时而应支付的法定利息或应加付的利息，有的称为罚息。

迟延利息就其性质而言，是债务人不履行金钱债务的损害赔偿金，是因金钱之债被侵害转换而成的损害赔偿之债，属于违约责任的一种方式。

[44]对于迟延利息，即使当事人于抵押权登记时未注明，也应在担保范围之内，因为它具有赔偿的性质，不应加以限制。

但如当事人双方在抵押合同中对迟延利息有限制有约定并经登记时，则应依其约定。

　　3、违约金

　　违约金是指当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，按合同预先约定应向对方当事人支付的一定

数额的货币。

违约金债权并非随主债权效力同时发生而是一方当事人违约时才会发生，这与利息不同而与迟延利息相同。

有学者认为，违约金应理解为当然在抵押权担保范围之内，只要当事人在债权合同中就违约金有明确约定，便可就违约金对抵押物行使抵押权，至于抵押合同中对此是否有约定，或是否就此项债权登记，在所不问[45].“违约金在性质上属于损害赔偿的预定”，[46]违约金数额是并非依法律规定，而是由当事人约定，且必然增强债权之范围，故若不登记公示难以避免对后次序的抵押权人和其他一般债权人造成损害，因此，应在抵押合同中列明违约金为抵押权担保的范围并经登记方为有效。

　　4、损害赔偿金

　　债务人不履行合同或履行不当给债权人造成一定损失时，债权人有权就此请求债务人赔偿，债务人应赔偿的金额称为损害赔偿金。

债务人因违约给债权人造成实际损失的数额事先很难确定，当事人也根本无法在抵押权登记时对损害赔偿金的数额加以登记，因此，损害赔偿金具有很明显的不确定性。

如果将它作为抵押权担保的债权，则违背了抵押权确定性的本质，同时也不利于后次序的抵押权人和一般债权人的利益。

所以，笔者认为应将损害赔偿金排除在财团抵押权担保的债权范围之外。

　　5、实现抵押权的费用

　　实现抵押权的费用，是指抵押权人因实行抵押权所支出的费用。

既为担保债务的清偿，则在债务未清偿时，财团抵押权人为了债权的满足，实行抵押权而必然产生费用的问题，这是完全可以预料的，故而应在抵押物的变价中直接支出。

换言之，此项费用除当事人另行约定不归债务人负担外，也无须登记，当然包含于被担保债权范围之内。

财团抵押权人对抵押物的保全费用因是财团抵押权人为保障自己能够实现抵押权所必要的开支，也应视为实现抵押权的费用。

（二）财团抵押权的效力所及标的物的范围

　　财团抵押权是设定在特定化了的财团之上的抵押权，并且采取登记的方法加以公示，财团抵押的效力及于设押财团本身，自不待言。

但是自财团抵押权的设定到财团抵押权的实现，尚有时空间隔，其间财团很可能会产生一些变更，主要体现在财团所属物的变更和财团的合并与分割，财团发生变动后，财团抵押权的效力如何呢，下面分两个方面加以探讨。

　　1、财团所属物的变更与财团抵押权的效力：

（1）财团所属物灭失、毁损及被征用。

抵押物的灭失分为相对灭失和绝对灭失，前者是指抵押物所有权主体的变更，后者是指财团所属物由存在变为不存在。

这里所言的灭失，指的是绝对灭失。

财团所属物发生灭失、毁损及被征用时，若其价值转化为其他形态，则其他形态的价值载体便成为抵押物的代位物，抵押权人可就该代位物行使抵押权。

因为抵押物是以其交换价值为主债权提供担保的，财团抵押权人追求的是财团的交换价值，而非使用价值，财团的交换价值是财团所属物的交换价值的集合，所以在财团所属物发生毁损、灭失的情况下，只要该物的交换价值还存在，无论其价值载体如何，均可替代原财团所属物为主债权提供担保。

（2）财团所属物的转让。

财团所属物的转让，相当于抵押物的相对灭失，它是财团所属物所有权主体的变更。

在财团抵押设定过程中，财团设定后，其所属物不经财团抵押权人的同意是禁止转让的。

如果该物的转让征得了财团抵押权人的同意，则财团抵押权对该物消灭。

在财团抵押人未经财团抵押权人同意，擅自转让的情况，则财团抵押权对该物具有追及效力。

一般而言，动产是以占有作为公示方法的，因而各国民法大多规定了善意取得制度。

不承认动产的善意取得，对于交易安全会带来非常不利的影响，使交易处于不稳定状态。

于是出于对善意第三人的保护，日本有判例判明，当第三人是对组成物的即时取得时，对（财团）组成物件的即时取得成立。

[47]但是动产的善意取得与抵押权的物上追及力二者又是相互冲突的，强调善意取得必将在一定程度上削弱抵押权物上追及力。

对于成立于财团上的财团