民事诉讼重点简答题及记忆口诀.docx

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民事诉讼重点简答题及记忆口诀

文件排版存档编号：

[UYTR-OUPT28-KBNTL98-UYNN208]

民事诉讼重点简答题及记忆口诀

1.诉的三要素：

当事人、诉讼标的、诉的理由

诉的分类（按原告诉讼请求的内容）：

确认之诉、给付之诉、变更之诉

2.必须有人民陪审员参加的案件：

（申群注公社）

（1）涉及群体利益的；

（2）涉及公共利益的；

（3）人民群众广泛关注的；

（4）其他社会影响较大的；

（5）原告或被告申请由人民陪审员参加合议庭审判的一审民事案件。

不能有陪审员参加的案件：

（1）二审案件；

（2）简易程序；（3）特别程序。

3.审判人员应当回避的情形：

（1）是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系；

（2）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；

（3）担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的；

（4）与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的；

（5）与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的；

（6）与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系，可能影响公正处理的。

4.社会纠纷解决机制理论：

方式：

当事人和解、人民调解、民事仲裁与诉讼；

内在动力：

自力救济、社会救济、公力救济；

区别要义：

当事人自由度、程序严格性、内容合法性。

5.中级人民法院管辖的第一审民事案件：

（重涉、重影、最高确）

（1）重大涉外案件；

（2）在本辖区内有重大影响的案件；

（3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件：

（海标专着假域裁）

a.海事海商案件；b.商标民事纠纷第一审案件；c.专利纠纷案件；d.着作权民事纠纷案件；

e.虚假陈述证券民事赔偿案件；f.涉及域名的侵权纠纷案件；g.与仲裁相关的案件。

6.原告所在地法院管辖案件：

（域身、失身、劳教、监禁）

（1）对不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；

（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；

（3）对被劳动教养的人提起的诉讼；

（4）对被监禁的人提起的诉讼。

其他情况：

（1）追索赡养费案件中几个被告住所地不在同意辖区；

（2）对离开住所地超过一年的人提起的离婚诉讼；

（3）非军人对非文职的军人提起的离婚诉讼。

7.运输保险合同管辖：

被告住所地、运输目的地、事故发生地、运输工具注册地

运输事故管辖：

被告住所地、侵权行为实施地、侵权结果发生地

运输合同管辖：

被告住所地、始发地、目的地

8.专属管辖：

（港口不动，继承遗产）

（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；

（2）因港口作业中发生的纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；

（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，有被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

9.移送管辖的适用条件：

（已无有）

（1）本院已经受理了案件；

（2）本院对已经受理的案件没有管辖权，或者本院虽原有管辖权，但其他有管辖权的法院已经先立案受理该案；

（3）受移送的法院对该案有管辖权。

10.管辖权转移与移送管辖区别：

（1）是否拥有管辖权；

（2）适用管辖方式；（3）是否需上级法院决定或同意。

11.必要共同诉讼的情形：

（1）挂靠；

（2）民事合伙；（3）借用身份；（4）企业分立；（5）保证；（6）继承；

（7）代理；（8）财产共有。

12.有独三和无独三的区别：

（1）参加诉讼依据；

（2）参加方式；（3）诉讼地位；（4）享有权利。

13.第三人参加诉讼和共同诉讼的区别：

（1）前提不同；

（2）诉讼地位不同；（3）参加诉讼方式不同。

14.诉前财产保全适用：

（1）紧迫性；

（2）依申请；（3）有担保。

诉中财产保全适用：

（1）必要性；

（2）依申请或职权；（3）可以有担保。

15.先予执行适用范围：

（1）追索赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金；

（2）追索劳动报酬；

（3）因情况紧急需要先予执行：

a.需要立即停止侵害、排除妨害的；

b.需要立即停止某项行为的；

c.需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；d.追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。

先予执行的条件：

（依保中确迫力）

（1）明确性；

（2）迫切性；（3）有能力；（4）依申请；（5）诉讼中；（6）可责令担保。

16.拘传的适用条件：

（1）必须到庭的被告：

a.负有赡养、抚育、抚养义务和不到庭就无法查清案情的被告；

b.给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人；

（2）经过两次传票传唤；（3）不到庭系无正当理由。

17.起诉的四项基本条件；

（1）有适格的原告；

（2）要有明确的被告，而非正确的被告；

（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；（4）主管和管辖必须正确。

18.按撤诉处理的情况：

（1）原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；

（2）原告是无民事行为能力人，其法定代理人经传票传唤无正当理由拒不到庭，可以按撤诉处理；

（3）有独立请求权的第三人，经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，对该第三人按撤诉处理，但不影响原案件审理。

可适用缺席判决的情况：

（1）被告提出反诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，对于反诉应当缺席判决；

（2）非必须到庭的被告（包括无民事行为能力的法定代理人）经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的；

（3）原告申请撤诉的，人民法院裁定不准许撤诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。

19.决定延期审理：

（他新回必）

（1）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；

（2）当事人临时提出回避申请的；

（3）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；

（4）其他应当延期的情形。

裁定中止诉讼：

（死丧终抗另他）

（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；

（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；

（3）作为一方当事人的法人或者其他组织中止，尚未确定权利义务承受人的；

（4）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；

（5）本案必须以另一案件的审理结果作为依据，而另一案件尚未审结的；

（6）其他应当终止的情形。

裁定终结诉讼：

（死亡原继被遗，离费一方）

（1）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；

（2）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；

（3）离婚案件一方当事人死亡；

（4）追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。

20.诉讼中止与延期审理的区别：

（1）适用范围；

（2）适用效果；（3）恢复审理；（4）法定情形。

21.判决书的内容：

（1）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；

（2）判决认定的事实、理由和适用的法律依据；

（3）判决结果和判决费用的承担；

（4）上诉期间和上诉的法院。

21.简易程序适用：

事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。

（1）事实清楚，是指当事人双方对争议的事实陈述基本一致，并能提供可靠的证据，无需人民法院调查收集证据即可判明实施、分清是非。

（2）权利义务关系明确，是指谁是责任的承担者，谁是权利的享有者，关系明确；

（3）争议不大，是指当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执无原则分歧。

简易程序的排除：

（不明，再重，人多，四序）

（1）起诉时被告下落不明的；

（2）发回重审和按照审判监督程序再审的；

（3）共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；

（4）法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的。

22.简易程序之简：

（1）起诉方式；

（2）受理程序；（3）传唤方式；（4）审判组织；（5）庭审程序；

（6）可当即开庭；（7）审限短，不得延长。

简易程序不能省：

（1）公开审判原则；

（2）告知回避；（3）书记员参加；（4）裁判及调解书应加盖法院印章。

23.二审可以不开庭而径行裁判的情况：

（1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议做出裁定的案件；

（2）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；

（3）原裁判认定事实清楚、但适用法律错误的案件；

（4）原审判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。

24.二审裁判：

（1）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；

（2）原判决适用法律错误的，依法改判；

（3）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回重审，或者查清事实后改判；

（4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回重审：

a.审理本案的审判人员、书记员应当回避而没有回避的；

b.未经开庭审判而作出判决的；

c.适用普通程序审理的案件当事人未经传票而缺席判决的；

d.其他严重违反法定程序的。

25.再审中，不得指令原审法院再审的情形：

（1）原审法院对该案没有管辖权；

（2）原审审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的；

（3）原判决、裁定系经原审法院审判委员会讨论作出的；

（4）其他不宜指令原审人民法院再审的。

26.督促程序适用条件：

（1）债权人请求债务人支付金钱、有价证券；

（2）请求支付的金钱或者有价证券已经到期且数额确定；当事人申请还写明了请求所根据的事实、证据；

（3）债权人与债务人没有其他债务纠纷；

（4）支付令能够送达债务人的；

（5）向有管辖权的法院申请：

债务人住所地基层人民法院。

27.有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别

（1）从诉讼标的的数量上看，一个诉讼标的和两个诉讼标的；

（2）从是否可以分开审理方面看，不可分之诉和可以分开审理；

（3）从对立关系方面看，三方对立的关系和两方对立的关系；

（4）从诉讼地位方面看，固定的原告地位和原告或者被告的地位；

（5）从参加诉讼的时间方面看，本诉开时后的加入和起诉时与诉讼过程中均可加入。

28.第一审程序和第二审程序的关系：

联系：

（1）启动的被动性；

（2）前提与基础，继续和发展；

区别：

（1）审级不同；

（2）审判启动的具体原因不同；（3）审理组织不同；（4）审理对象不同；

（5）审理方式不同；（6）适用的具体程序不同；（7）所作裁判的效力不同。

29.当事人权利义务的承担（法定的当事人变更）：

原当事人诉讼行为对变更后当事人仍然有效，诉讼继续

（1）当时人死亡后所发生的当事人变更；

（2）因法人或者其他组织合并或者分立所发生的当时变更；

（3）法人解散、依法被撤销或宣告破产所发生的当事人变更。

30.委托诉讼代理权的消灭：

（1）诉讼代理任务已经履行完毕，诉讼终结；

（2）委托人解除委托或委托诉讼代理人辞去代理职务；

（3）委托诉讼代理人在诉讼中丧失诉讼行为能力或者死亡。