税册税务师税务代理大纲第三章行政处罚法律制度文档格式.doc
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1.行政处罚法定原则
基本内涵是处罚依据法定、处罚种类法定、处罚主体法定、处罚程序法定、处罚形式法定、处罚职权职责法定。
提示：
没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。
2.处罚公开、公正、过罚相当原则
3.处罚与教育相结合原则
4.保障相对人权益原则
5.监督制约、职能分离原则
6.一事不二罚（款）原则
《行政处罚法》第二十四条规定：
“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。
”
举例：
雷管炸鱼案。
一农民在河边用雷管爆破炸鱼，公安局、渔业局、环保局三个行政机关同时要对其进行处罚，因为其一个行为同时触犯了三部法律，公安局称其违反了《治安管理处罚法》，渔业局称其违反了《渔业法》，环保局称其行为污染了环境，违反了《环境保护法》，也要处罚。
三个机关称其违反了三部法律，都要对其进行处罚，这是可以的。
三个机关根据三部法律对一个行为进行三次处罚是合法的，但是不能一个机关罚款以后，下一个机关再罚款，这是“一事不再罚款”的原则。
【例题·
多选题】合理行政原则要求税务机关实施行政处罚时应做到过罚相当，即作出的处罚应符合（ ）。
（2011年）
A.设定该处罚的法定目的 B.合法通行的行政先例
C.情理和客观规律 D.程序公正观念
E.比例法则
[答疑编号3582030101：
针对该题提问]
『正确答案』ACE
『答案解析』
（1）过罚相当，即重过重罚、轻过轻罚，准确适用依法从轻、减轻处罚规定，作出的处罚符合设定该处罚的目的，相同情况相同处罚；
处罚应采用最必要的方式，处罚符合比例法则、合乎情理且有可行性、符合客观规律；
ACE正确。
（2）我们国家没有遵循先例的规定；
B错误。
（3）D体现的是处罚公正原则，与题干不符；
错误。
单选题】甲从美国回国携带应向海关申报的物品而未申报，海关认为甲的行为构成走私，没收了其物品，并罚款1000元人民币，海关的上述处罚是（ ）。
A.错误的，只能实施没收物品的处罚
B.正确的，不违反一事不二罚的原则
C.错误的，只能在没收和罚款中选择一种实施处罚
D.错误的，只能实施罚款1000元的处罚
[答疑编号3582030102：
『正确答案』B
『答案解析』一事不二罚原则是指当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。
但是可以依法给予两种以上的行政处罚。
本案中，海关对甲的走私行为进行处罚没收了其物品，并罚款1000元人民币，属于对同一个违法行为给予两种行政处罚，并不违背一事不二原则，选项B正确。
第二节 行政处罚的种类与设定
一、行政处罚的种类
（一）行政处罚的法定种类
我国《行政处罚法》第八条规定：
行政处罚的种类：
（1）警告；
（2）罚款；
（3）没收违法所得、没收非法财物；
（4）责令停产停业；
（5）暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照；
（6）行政拘留；
（7）法律、行政法规规定的其他行政处罚。
（二）行政处罚的分类
1.人身自由罚
它是行政处罚种类中最严厉的一种处罚。
人身自由罚主要形式是行政拘留。
根据《治安管理处罚法》规定，行政拘留处罚由县级以上人民政府公安机关作出。
行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。
行政拘留处罚合并执行的，最长不超过20日。
2.行为罚
亦称能力罚，是行政主体对违反行政法律规范的行政相对方所采取的限制或剥夺其特定行为能力或资格的一种处罚措施。
包括责令停产停业，暂扣或吊销许可证、执照两种形式。
3.财产罚
包括罚款和没收两种形式。
4.训诫罚
训诫罚亦称申诫罚、精神罚，主要形式是警告。
二、行政处罚的设定
创设权
具体规定权
1.法律
6+n（n是指上面所说的法律、行政法规规定的其他行政处罚，即兜底条款的规定）
上位法有设定的，下位法不得再设定，但是可以在上位法设定的范围内作出具体规定。
2.行政法规
6+n－限制人身自由
3.地方性法规
6－限制人身自由－吊销企业营业执照
4.部门规章
警告、一定数量罚款（国务院规定上限）
5.地方规章
警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）
部门规章可以设定“一定数量罚款”的幅度范围是：
对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过1000元；
对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过30000元，没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元；
超过限额的，应当报国务院批准。
多选题】根据我国行政处罚法规定，地方性法规可以设定（ ）行政处罚。
A.行政拘留 B.暂扣企业营业执照 C.罚款
D.没收违法所得 E.吊销企业营业执照
[答疑编号3582030103：
『正确答案』BCD
『答案解析』地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。
注意区分“暂扣”和“吊销”
第三节 行政处罚实施主体、管辖及适用
一、行政处罚的实施主体
（一）行政机关实施行政处罚
国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
（二）法律、法规授权的组织实施行政处罚
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可以在法定授权范围内实施行政处罚。
（三）受委托的组织实施行政处罚
能够接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件：
（1）依法成立的管理公共事务的事业组织；
（2）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；
（3）对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的，应当由有条件的组织进行相应技术检查或者技术鉴定。
二、行政处罚的管辖和适用
（一）行政处罚的管辖
1.级别管辖
原则上由县级以上行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外。
2.地域管辖
原则上由违法行为发生地的行政机关管辖，有关法律、行政法规则另作特别规定除外。
“有关法律、行政法规则另作特别规定除外”，如，《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。
3.指定管辖
如果出现管辖争议，则交由其共同上一级机关决定。
单选题】根据《海关行政处罚实施条例》的规定，下列关于海关行政处罚案件管辖机关的表述中，正确的是（ ）。
（2008年）
A.必须由发现违法行为的海关管辖
B.必须由违法行为发生地的海关管辖
C.必须由违法行为人住所地的海关管辖
D.可以由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地的海关管辖
[答疑编号3582030104：
『正确答案』D
『答案解析』《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。
（二）行政处罚的适用
行政处罚的适用方式
不予处罚
从轻、减轻处罚
①不满14周岁的人有违法行为的；
②精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的；
③违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的；
④违法行为在2年内未被发现的，除法律另有规定外。
①已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的；
②主动消除或减轻违法行为危害后果的；
③受他人胁迫有违法行为的；
④配合行政机关查处违法行为有立功表现的；
⑤其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。
“从轻、减轻处罚”，如，税务机关责令限期改正，处2000元以上2万元以下的罚款，从轻处罚2000元，减轻处罚1000元。
（三）行政处罚的追究时效
1.《行政处罚法》规定，行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；
法律另有规定的除外。
（1）“违法行为”不是指违法行为人；
不是人没找到，而是事情没被发现。
（2）“未被主管行政机关发现”，如，打架斗殴没有被公安局发现，偷税漏税没有被税务局发现，违法经营没有被工商局发现。
2.《税收征管法》规定，违反法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。
3.《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。
行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；
违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。
多选题】我国《行政处罚法》关于行政处罚适用的规定包括（ ）。
（2007年）
A.已满16周岁不满18周岁的人初次违法的，不予处罚
B.不满14周岁的人有违法行为的，不予处罚
C.被行政处罚后在1年内又实施同一违法行为的，从重处罚
D.对当事人的同一违法行为，可以给予两次以上罚款的行政处罚
E.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，应当依法从轻或减轻处罚
[答疑编号3582030105：
『正确答案』BE
『答案解析』AC选项没有法律依据；
选项D违反了一事不二罚原则。
单选题】运输公司指派本单位司机运送白灰膏。
由于泄漏，造成沿途路面大面积严重污染。
司机发现后即向公司汇报。
该公司即组织人员清扫被污染路面。
下列选项中说法错误的是（ ）。
A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖权争议，由三个区的共同上级机关指定管辖
B.对该运输公司应当依法从轻或者减轻行政处罚
C.本案的违法行为人是该运输公司
D.本案的违法行为人是该运输公司和司机
[答疑编号3582030106：
『答案解析』
（1）行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
法律、行政法规另有规定的除外。
第二十一条对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖；
A正确。
（2）当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：
（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；
（二）受他人胁迫有违法行为的；
（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；
B正确；
（3）司机在本案中是执行公司的职务，并非个人行为；
C正确，D错误当选。
第四节 行政处罚程序
一、行政处罚决定程序
行政处罚决定程序，包括简易程序、一般程序（听证程序是一般程序中的特殊环节）。
（一）简易程序
1.简易程序也称当场处罚程序。
简易程序的适用必须符合下列条件：
（1）违法事实清楚；
（2）有法定依据；
（3）数额较小的罚款（指对公民处50元以下，对法人或其他组织处1000元以下的罚款）或警告。
不符合上述条件，或上述条件缺损的，不得适用简易程序。
2.简易程序的内容包括：
（1）表明身份。
应当向当事人出示执法身份证件。
（2）确认违法事实，说明处罚理由和依据。
（3）制作行政处罚决定书。
（4）交付行政处罚决定书。
（5）备案。
执法人员当场作出的行政处罚决定，必须报所属行政机关备案。
（二）一般程序
1.立案
应遵守有关时效的规定，即除法律另有规定外，对于在两年以内未发现的行政违法行为，不予立案追究。
《行政处罚法》规定的追究时效是2年，《治安管理处罚法》规定的追究时效是6个月，《税收征管法》规定的追究时效是5年。
2.调查
调查时行政执法人员不得少于2人，并应出示证件。
（1）《治安管理处罚法》规定，公安机关查处治安案件，对没有本人陈述，但其他证据能够证明案件事实的，可以作出治安管理处罚决定。
但是，只有本人陈述，没有其他证据证明的，不能作出治安管理处罚决定。
（2）《海关行政处罚实施条例》规定，海关依法扣留走私犯罪嫌疑人，应当制发扣留走私犯罪嫌疑人决定书，扣留时间不超过24小时，在特殊情况下可以延长至48小时。
海关扣留货物、物品、运输工具以及账册、单据等资料的期限不得超过1年，因案件调查需要，经批准可以延长，但延长期限不得超过1年。
3.审查
根据不同的违法情况，分别作出行政处罚、不予行政处罚、不得给予行政处罚和移送司法机关处理等处理建议。
4.告知和说明理由
行政机关在依法作出行政处罚决定之前，应当事先告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及法律依据，并告知当事人依法享有的权利。
5.听取当事人陈述和申辩意见
行政机关及其执法人员不说明理由或者不听取当事人的陈述申辩，行政处罚决定不成立。
（法条上不成立行政处罚，法理上属于程序违法）
6.制作、送达行政处罚决定书
行政处罚决定书应当在宣告后当场送交当事人。
当事人不在现场的，行政机关应在7日内依照《民事诉讼法》的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。
但是，治安管理处罚决定书依法应当在2日内送达。
其中，决定给予行政拘留处罚的，还应当及时通知被处罚人的家属。
有被侵害人的，还应当将决定书副本抄送被害人。
（三）听证程序（重点）
1.听证权告知
行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前，应当先行告知当事人具有听证的权利。
2.听证申请的提出
当事人对符合法定听证种类的行政处罚案件，有权向行政机关提出听证申请。
当事人要求听证的，应在行政机关告知后3日内提出。
至于行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证，《行政处罚法》未作明确规定。
3.听证通知
行政机关应相关当事人的申请在作出举行听证的决定后，应当在举行听证的7日前，将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。
听证公开进行。
除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行。
4.听证的主持与参与
听证应由行政机关指定非本案调查人员主持。
当事人可以亲自参加，也可委托1～2人代理参加听证。
在听证程序中，当事人享有哪些权利，《行政处罚法》未作专门的具体列举规定。
但是有些规章对此作了具体列举规定。
如《海关行政处罚听证办法》。
5.组织听证会
案件调查人员提出行政处罚建议，当事人可提出申辩并质证。
双方可以辩论。
6.制作听证笔录
当事人审核无误后签字或盖章。
听证笔录是作出行政处罚决定的重要依据之一（但不是唯一依据，区别于行政许可听证）。
告知→3日内申请→7日前通知→公开进行（涉密除外）→案外人主持→质证→听证笔录。
《行政处罚法》与《行政许可法》听证程序的区别
《行政处罚法》
《行政许可法》
①一般由当事人申请举行；
②告知后3日内提出听证申请；
③听证笔录是作出行政处罚决定的重要依据之一。
①行政机关依职权主动举行、行政相对人申请举行；
②告知后5日内提出听证申请；
③作出行政许可必须以听证笔录为依据。
单选题】根据《行政处罚法》的规定，下列有关行政处罚听证程序的表述中，正确的是（ ）。
A.当事人可以委托1至2人代理参加听证
B.行政机关收到听证申请后应当在15日内举行听证
C.当事人有权申辩，但无权质证
D.当事人的听证申请必须以书面形式提出
[答疑编号3582030201：
『正确答案』A
『答案解析』本题考核行政处罚听证程序。
（1）行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证，《行政处罚法》未作明确规定。
选项B错误。
（2）在听证程序中，当事人有权对调查人员提出的违法事实和证据进行申辩和质证，双方也可以进行辩论。
这是行政参与原则的体现。
选项C错误。
（3）当事人以什么形式提出听证要求，《行政处罚法》未作明确规定。
选项D错误。
多选题】下列事项中，属于《行政处罚法》未作统一明确规定的有（ ）。
（2009年）
A.行政机关决定立案的时限及其形式
B.当事人应当在被告知享有陈述、申辩权后多长时间内进行陈述、申辩
C.行政机关在收到听证申请后多长时间内举行听证
D.当事人提出听证要求的时限
E.行政机关决定立案后多长时间内作出行政处罚决定
[答疑编号3582030202：
『正确答案』ABCE
『答案解析』本题考核行政处罚法对行政处罚程序的规定。
（1）《行政处罚法》未对立案作出统一明确的规定。
选项A、E正确。
（2）《行政处罚法》规定，当事人有权在处罚决定作出之前进行陈述和申辩，但是没有对当事人应当在被告知享有陈述、申辩权后多长时间内进行陈述、申辩进行规定。
选项B正确。
（3）行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证，《行政处罚法》未作明确规定。
选项C正确。
（4）《行政处罚法》规定，当事人要求听证的，应在行政机关告知后3日内提出，选项D不当选。
多选题】三江集团公司承建某项建筑工程后，将该工程让无特种作业操作资格证书的王某承包。
王某承包后，施工期间发生重大事故。
省建设厅决定暂扣该集团公司安全生产许可证3个月。
随后，市安全监督管理局决定对该集团公司罚款3万元。
根据《行政处罚法》，下列关于本案行政决定的性质与效力、适用程序、听证范围的说法中，正确的有（ ）。
（2010年）
A.暂扣安全生产许可证3个月属于行政强制措施
B.罚款3万元的决定无效，因为违反一事不再罚原则
C.罚款3万元的决定可以适用简易程序
D.罚款3万元的决定属于法定听证范围
E.暂扣安全生产许可证3个月不属于法定听证范围
[答疑编号3582030203：
『正确答案』DE
『答案解析』本题考核行政处罚的种类、原则、程序。
（1）暂扣许可证属于行政处罚中的行为罚。
选项A错误。
（2）一事不二罚是针对一个违法行为不得给予两次以上的罚款处罚，本题中对集团公司处以暂扣安全生产许可证3个月、罚款3万元的处罚，不违反一事不二罚原则。
（3）简易程序的适用必须具备一定的条件：
违法事实清楚；
有法定依据；
数额较小的罚款（指对公民处50元以下，对法人或其他组织处1000元以下的罚款）或警告。
（4）在作出责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款的行政处罚决定之前，当事人有申请听证的权利，选项D、E正确。
单选题】某个体诊所未经许可擅自采集血液。
县卫生局接到群众举报后，立即派人组织调查。
根据调查人员当场制作的现场笔录和收集到的证据，县卫生局认定举报情况符合事实，遂立即采取措施制止该个体诊所非法采集血液的行为，没收该个体诊所采集血液所使用的生物容器，并依法作出罚款处罚。
根据我国法律和有关规定，下列关于县卫生局执法程序、执法证据和执法措施的说法中，正确的是（ ）。
A.没收生物容器、处以罚款，应当适用简易程序
B.现场笔录必须由执法人员和当事人签名才有效
C.对证据可以先行登记保存
D.没收生物容器的措施属于行政强制措施
[答疑编号3582030204：
『正确答案』C
『答案解析』本题考核简易程序的适用、现场笔录的效力、行政调查制度、行政处罚的种类。
（1）没收处罚不适用简易程序。
（2）现场笔录应当由当事人签名或盖章，但是如果当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因，但并不影响现场笔录的效力。
（3）在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在7日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。
（4）没收生物容器的措施是行政处罚中的没收非法财物的行为。
二、行政处罚执行程序
（一）处罚机关与收缴罚款机构相分离
1.当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳罚款，银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。
2.根据规定，执法人员可以当场作出行政处罚决定并收缴罚款的情形有：
行政处罚法
治安管理处罚法
（1）依法给予20元以下的罚款的；
（2）不当场收缴事后难以执行的；
（3）在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员依照规定作出罚款决定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有因难的，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。
（1）被处50元以下罚款，被处罚人对罚款无异议的；
（2）被处罚人在当地没有固定住所，不当场收缴事后难以执行的，人民警察可以当场收缴罚款。
3.行政机关及其执法人员当场收缴罚款的，必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据；
不出具财政部门统一制发的罚款收据的，当事人有权拒绝缴纳罚款。
4.执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴之日起2日内，交至行政机关。
在水上当场收缴的罚款，应当自抵岸之日起2日内交至行政机关。
行政机关应在2日内将罚款缴付指定的银行。
（二）行政处罚的强制执行
行政处罚决定依法作出后，当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列强制执行措施：
1.到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款；
2.根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将被冻结的存款划拨抵缴罚款；
3.申请人民法院强制执行。
（三）严格实行收支两条线
罚款、没收违法所得或没收非法财物拍卖的款项，必须全部上缴国库，任何行政机关或个人不得以任何形式截留、私分或变相私分。
财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还罚款、没收的违法所得或者返还没收非法财物的拍卖款项。
多选题】行政执法人员当场作出行政处罚决定并收缴罚款的，依照法律规定（ ）。
A.必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据
B.应当当场将行政处罚决定书交付当事人
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