国有企业法人治理结构存在问题及完善对策.doc

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国有企业法人治理结构存在问题及完善对策

　　[摘要]国企改革关系到中国梦的成败，其中关键其能否顺利建立符合市场机制和法律规范的法人治理结构。

本文围绕法人治理结构的核心指出目前国企改制后普遍存在的问题，并提出了建议。

　　[关键词]公司法法人治理结构国企改革内部人控制

　　中图分类号：

D922.291.91文献标识码：

A文章编号：

1009-914X（2016）12-0046-01

　　《公司法》1993年出台以来不断完善，但困扰国企深入改革的一些理论和实际问题依然存在，要真正建立起激励和制约相结合的法人治理结构，尚有许多问题需要完善。

　　一、国有企业公司法人治理结构存在的问题

（一）国有企业所有者事实上缺位状况仍未解决，由此产生“内部人控制”问题

　　理论上，改制后的公司因国家股的存在，全民所有是个很空洞的概念，造成所有者事实上的缺位，国家没有人真正对其企业亏损负责。

同时，企业经营者可以乘机谋取私利，从而滋生“内部人控制”问题，严重破坏公司法人治理结构，相互间的制衡关系遭到破坏。

（二）公司股权结构单一，国企没能成为市场主体

　　在计划经济体制下，国企改革没能吸收更多的投资者参与，产权主体多元化进展缓慢，大部分还是国有独资，股权结构单一，公司法人实体地位难以实现，国企产权制度改革难以到位，企业内部多元利益主体制衡，法人治理结构有形无实。

　　（三）关于股东大会的问题

　　由于产权过分集中，加之我国证券市场尚不成熟，产权交易市场是尚未建立，而社会个人持股有限，投机氛围浓厚，不关心公司的长远发展，更注重公司短期股价，即便有小股东关心，也因股权比例低而心有余力不足。

　　（四）关于董事会的问题

　　1.董事会的产生和运作不规范。

一些公司董事长的产生多是上级任命或选举前与主管部门协商产生，董事的任命和解聘虽然也由股东大会来决定，但董事的产生具有很大随意性，由政府机构指派。

由于没有立法和合理的报酬，董事们往往不敢法独立行使职权。

　　2.董事会成员与经理层常常是一套班子两块牌子。

因国企董事长还兼任国企国资代表，所有权与经营权合二为一，很容易重复改制前的管理模式，董事会取代了经理层，而不是监管经理层，董事会代表股东权益的作用失效。

　　3.把公司分权----制衡机制看成董事会领导下的总经理负责制，甚至是董事长领导下的总经理负责制。

未经董事会授权，董事长处处以法人代表和一把手自居，民主科学的决策机制没能形成，扰乱了公司的责任体制。

　　（五）关于监事会的问题

　　监事会的监督作用无从发挥。

监事会是现代公司法人治理结构中一个至关重要的组成部分。

但国企改制后一般是国家占股权绝对优势，监事会成员国家指定，造成监事会很难发挥作用，另外，很多监事对企业了解甚少，基本不来企业，何谈发挥作用。

　　（六）关于经理层的问题

　　许多国企改制后对干部的管理模式仍然沿用老一套，与公司法人治理结构完全不符，徒有公司的外表，根本体现不出董事会与经理层的委托代理关系，破坏了公司法人治理结构之间的层层制衡的关系。

　　实际表明：

一方面我国公司法人治理结构中对经理层权力制约的空缺，另一方面法人治理在推行中本身存在的深层次问题。

　　（七）新“三会”与老“三会”的关系问题

　　公司法明确规定：

公司党组织按照党章要求开展活动，公司工会代表职工就劳动报酬、福利、保险等事项同公司签订集体合同。

上述规定使得在实践中必然会发生如何处理新“三会”（股东会、董事会、监事会）和老“三会”（党委会、工会、职代会）之间的关系问题。

其中，最重要的是党委会及其组织在公司治理结构中的地位问题。

　　在现行国企干部管理体制下，总经理和董事长在干部管理体系中级别相同，二者关系的协调有些是公司法难以规范的。

与此类似，党委书记、与董事长、总经理三者的关系也如此，在党委领导下的工会也因此受到影响。

实际上，新老“三会”的关系问题实质就是即董事长、党委书记、总经理之间的关系，会对公司的治理结构产生决定性影响，人际关系成了决定公司治理结构有效运行的决定因素。

　　二、从法律层面探讨完善公司法人治理结构

　　要建立现代企业制度，就必须克服法人治理结构失衡现象。

因此，笔者认为：

（一）完善国企改制立法

　　虽然，有《国有资产法》、《国有企业改制法》确保出资人到位，国资委也独立于政府部门，但要将国资管理和体制改革的宏观决策落到实处，仍需完善法律法规。

建立中央和地方政府分别代表国家履行出资人职责，享有所有者权益、权力、义务和责任相统一，管资产、管事、管人相结合的国有资产管理体制，这样才能解决所有者缺位和“内部人控制问题”。

（二）优化产权结构，实现投资主体多元化

　　国企改制后，国家股处于绝对控制地位，董事会封闭运作，公司经营者的自主经营权未能落实。

要改变这种状况，必须实现股权多元化；由此，“三会”和总经理之间相互制衡的决策与管理、约束机制的才能正常运行，也才能真正落实公司法人的自主经营权。

　　（三）真正突出公司股东大会的最高权力机构的法律地位

　　在公司改制过程中，通过建立合理股权结构，避免股东大会被控制，从而保证股东会、董事会人员选举产生。

这样才能最终真正落实股东大会作为公司最高权力机构的法律地位，发挥其真正作用。

　　（四）强化公司董事会制度的核心作用

　　1.严格按照公司法规定的程序选举董事、组成董事会，杜绝董事会产生的随意性、董事长兼任总经理以及董事会成员与经理层人员高度重合的现象。

真正建立董事会和总经理之间的委托代理关系。

　　2.公司党委负责人和职工代表依法进入董事会，优化其结构和功能，以防止公司出现多个决策中心；同时，强化董事会的决策支持系统，确保集体决策，防止内部合谋，所害小股东权益。

　　3.建立和完善董事的信息披露制度，法人治理结构更加透明。

给予股东会和董事会之间的信托法律关系，公司股东有权获悉关于董事活动、薪酬以及商业利益的相关信息。

　　4.建立董事责任追究制度，确保董事代表股东利益。

　　（五）进一步完善公司经理层运作机制，建立有效的竞聘、激励、约束机制，这是完善公司法人治理结构的重点

　　1.实行股权激励，完善经营报酬制度。

根据公司的规模、性质等具体情况实行经营者持股，同时，报酬与经营业绩挂钩。

　　2.严格实行经理层的董事会授权制，避免产生“内部人控制”现象，完善竞聘制度。

在经理与公司之间，形成真正的劳动合同法律关系。

　　（六）强化监事会职能、真正发挥监事会作用

　　1.严格按照公司法规定选举组成监事会，监事会应忠实履行职责，监督纠正公司、董事、经理层在经营活动中的违法违规及违反公司章程的行为，并将有关情况如实向股东大会报告。

　　2.牢固树立监事会对股东大会负责的法律观念，建立和完善监事会的责任机制和约束机制，明确权利与义务；引进外部监事制度或实行混合监事制度。

　　国企是国民经济的主体和支柱，国企改制二十年取得了很大的成绩，但问题不能回避，为了是国企更快更好地发展，规范和完善公司法人治理结构，并形成有中国特色的法人治理结构，对于探索国企深入改革，开创有中国特色的社会主义具有重要意义。

　　参考文献：

　　[1]中华全国律师协会.经营者期权与股票期权实务讲座将以.股票期权：

国企与经营者双赢的选择[R].2202，6.

　　[2]刘海藩，吴光辉.国有企业改革和实践的新探索；白谦德.修订企业法人治理结构的规范化障碍及其完善对策[C].中共中央党校出版社.

　　[3]梁慧星.民商法丛论（第一卷）.王保树.股份有限公司机关构造中的董事和董事会[C].法律出版社.

　　[4]王保树.公司法（修改草案）（专家建议稿）[S].